【2020年11月19日】由证监会联合最高检违法犯罪典型案例说开-内幕交易系列(2)-读典型案例, 懂关键词

胡星律师

上一篇小法根据相关证券法和刑事法律等法规，梳理了内幕交易7个关键词。本篇将解读证监会联合最高检发布的2宗内幕交易违法、犯罪典型案例，通过案例，进一步深入理解关键词。

先回顾上篇中介绍的7个关键词（内幕交易系列(1)-几个关键词）：内幕交易主体、内幕信息、禁止的行为、行政处罚法律责任、犯罪追诉和量刑标准、相关交易行为明显异常、内幕信息敏感期。
行政处罚典型案例：吉某信托公司内幕交易案

  案情

涉及公司主体	森某公司（上市公司） 森某集团（上市公司控股股东） 人造板集团（森某集团下属公司，上市公司关联方） 吉某信托公司（被处罚）
涉及个人	森某集团董事长，柏某 吉某信托公司董事长，高某（被处罚）
背景	上市公司、森某集团拟剥离上市公司走下坡路的林业相关业务、装入人造板业务
关键事件

本案下的内幕交易关键词
在本案中，证监会对吉某信托公司及其董事长高某予以行政处罚。本案下几个关键词的内容如下: (可参照上篇关键词的概念一一对号入座，在此不做分析）

内幕交易主体	吉某信托公司及其董事长高某
内幕信息	上市公司拟以人造板业务向人造板集团出资、参股事项的信息，在公开前为内幕信息
禁止的行为	在内幕信息公开前，买卖上市公司股票
行政处罚法律责任	吉某信托公司没收违法所得4373万，1倍罚款（15年和19年新证券法罚款上限分别为5倍、10倍罚款）； 高某被处以警告，罚款20万（证券法上限分别为30万、200万）
相关交易行为明显异常	高某与柏某较为熟悉，两人在涉案账户交易上市公司股票前后，电话联系频繁。高某通过电话下达交易指令，吉某信托公司控制使用涉案账户，在内幕信息敏感期内大量买上市公司股票，并在复牌后全部卖出，交易行为明显异常，盈利4373万元
内幕信息敏感期	内幕信息形成之时：不晚于2015年6月底； 内幕信息公开之时：2015年12月7日预案公告日

本案中几个内幕交易关键词的解析

(1)  内幕交易违法主体

• 听证过程中，吉某信托公司申辩：相关交易行为是高某个人行为，不应认定为单位违法。
  
• 但证监会复核认为：高某波在违法行为期间实际履行吉某信托公司董事长职责，其交易决策系职务行为。
  
• 证监会认为的典型意义：在内幕交易案件违法主体的认定中，不能仅凭违法行为的决策者、实施人违反单位制度、超越权限等因素即认定个人违法、单位免责，而是应当综合考虑相关投资决策能否代表单位意志，相关工作人员实施的行为是否属于职务行为，违法行为的实施是否利用了单位的平台、团队、资金等资源，违法行为所获利益是否归属于单位等多方面因素，准确认定违法主体为单位或是个人。
  
  
  

(2) 内幕信息公开之时

• 听证过程中，吉某信托公司申辩：根据国家政策、上市公司官方网站信息、股吧讨论以及上市公司股价走势等，涉案内幕信息早已公开。
  
• 但证监会复核认为：林业局公布的国家政策性信息，上市公司官方网站公布的日常经营性、战略规划性信息，以及股吧等平台的讨论信息，并不是关于涉案资产重组的具体信息，也不是在证监会指定媒体发布并置备于官方网站、证券交易所的依法披露的信息，不能据此判断内幕信息已经公开。
  
• 证监会认为的典型意义：重大信息依法公开，是保证广大社会公众知悉相关信息，保障投资者公平知情权的重要基础。
  
  
  

(3) 违法所得

• 听证过程中，吉某信托公司申辩：吉某信托公司仅收取固定信托报酬，不享有涉案账户的4373万收益，因此其没有违法所得。
  
• 但证监会复核认为：吉某信托公司是否仅收取固定报酬，以及是否享有账户收益，不改变吉某信托公司异常交易上市公司股票的事实。
  
• 证监会为的典型意义：资本市场交易模式、收益分配方式复杂多样，委托理财等模式的交易类违法案件中，当事人可能仅收取固定报酬，或只享有账户一定比例收益。当事人通常以未获取全部收益为由，主张仅以本人获利认定违法所得。上述主张缺乏法律依据，当事人通过实施违法行为直接或者间接产生、获得的任何财产、财产性收益，均应当认定为违法所得，最终分配方式不影响其违法性。
  
  
  

刑事犯罪典型案例：王某、王某玉等人泄露内幕信息、内幕交易案
案情如图表：

本案中，

• 王某“情节特别严重”，以泄露内幕信息罪判处有期徒刑6年6个月，并处罚金人民币 1235万元；
  
• 王某的亲戚朋友等其他犯罪主体，在敏感期内大量买入1019万余股，成交金额2936万余元，非法获利共计1229万元，以内幕交易罪分别被判处6个月至6年不等有期徒刑，并处罚金不等，违法所得予以追缴。
  
  
  

证监会认为的典型意义：
根据内幕交易行为的特征，围绕内幕信息知情人员与内幕交易行为人之间的密切关系、联络行为，相关交易行为与内幕信息敏感期的时间吻合程度、交易背离程度、利益关联程度等证明要求，全面收集交易数据、行程轨迹、通讯记录、资金往来、社会关系等相关证据，对各类证据进行综合分析判断。


结语
如证监会所提到的，“内幕交易具有“隐蔽性”的突出特点，对内幕交易行为人是否获知内幕信息之一主观状态，往往缺乏直接证据，需要结合行为人的外在行为进行认定。这个难点，也是与内幕交易关键词“相关交易行为明显异常”（点上篇复习相关概念: 内幕交易系列(1)-几个关键词）相关联的。在本次公布的3个典型案例中，没有相关具体情节可供琢磨，下次有相关合适案例，再作分析。

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