跨境资产规划新思维 离岸信托和私人基金

不是杨花

跨境资产规划新思维

离岸信托和私人基金

资产中立既是规避财产持有、分配和传承过程中带来的各种风险的有效方式， 也是缓解直接持有关系所带来的紧张矛盾的有效方式。

文 / 陈东超

飞驰的高铁上，我正在思索，眼前忽现一把精美的伞，这把伞不仅经常出现在我讲座的PPT中，也经常被我和我的团队应用于为客户跨境财产规划的案例中。

这是一把怎样的伞呢？通过图片可以看出实际控制人不再通过个人身份直接持有公司股权、现金、金融资产、固定资产及其他类型资产，而是通过顶层控制管理工具和连接点来间接控制。实际控制人只要紧紧握住伞柄，就可以精准操控整把伞。伞的每条龙骨都单独持有一组资产， 龙骨之间并不牵连，仅通过顶端相互连接组成伞面，起到了相对稳定的支撑但风险相互隔离的作用。撑开的伞面可以为实际控制人抵御各种风险。这就是我们一直以来帮助客户进行跨境财产规划所秉承的核心理念——伞形架构。其实质是将财产所有权和财产控制权相分离，使得资产处在中立、稳定、持久、安全、私密的法律关系下永续运行和传承。

全球税务信息和资产透明化的时代已经来临，BEPS 和CRS共同对跨国公司和高资产人士展开反避税大行动。各种规避CRS方法层出不穷。有人把伞形架构也理解成规避CRS的有效工具，本人持反对观点。首先，所有权和控制权分离进行财产规划的历史可以追溯到700多年前英国的信托制度和1000多年前欧洲大陆的基金会制度；其次，当CRS真正得到各国和金融机构充分有效实施后，我不认为还存在绝对行之有效的完美规避方案。从这个意义上说，所有简单粗暴规避CRS的所谓“方案”，都会经不起历史的考验。相反，运用合理的架构、完善的法律制度和专业机构的精深操作进行的缓和的、长远的、全面的规划才是行之有效的财富传承之道。

资产中立既是规避财产持有、分配和传承过程中带来的各种风险的有效方式，也是缓解直接持有关系所带来的紧张矛盾的有效方式。要想达到资产中立，就需要将资产从实际控制人手中脱离出来，而又不能完全失去控制。这就需要通过顶层控制和管理工具来实现，其中离岸信托和私人基金最为好用。

信托起源于13世纪英国的土地用益制度。衡平法对用益权人的权益进行了保护并进一步确定了信托制度。之后信托被广泛应用并传播至整个欧洲及北美和其他地区。现代信托的发展及应用已基本形成两极：一极是以美国为代表的商事信托；一极是以英国为代表的民事信托，目前除了英国本土应用比较广泛，其海外属地设立的家族信托应用也非常普遍，有时会把这一类信托称为国际信托或离岸信托。在离岸司法管辖区为了自己和（或）家人利益而设立的信托通常被成为离岸家族信托， 前面提到的顶层控制和管理工具，就是这种信托形式。信托成立的基础是设立人和受托人之间存在信任关系，只有这样设立人才会放心将信托标的交付给受托人，并对受益人利益进行管理。而实践中，很多信托纠纷往往是因受托人管理不善而起，之后诉诸法律。而PTC（Private Trust Company，私人信托公司）的出现可以很大程度上避免类 似纠纷。PTC本身就是一家信托公司，只是不能对外经营信托业务，只能为该特定家族信托担任受托人。该信托公司的股东和董事由自己或更为值得信任的家族成员担任。在PTC内部，股东和董事有绝对的管理和控制权，但就受托的信托标的，则要看信托赋予了PTC多大的管理和支配权力。在酌情信托框架下，PTC就有充分的自由裁量权。私人信托公司管理家族财产这种制度的优越性在于，家族财富无须交与外人之手，就可以通过信托这种完善的法律制度体系进行合理规划家族财富在持有、分配、受益及传承过程中遇到的各种难题。

基金会来自中世纪的欧洲，最初均以慈善和公益目的为门徒或特定人群而设立。现代基金会制度发展已非常成熟，特别是私益基金会即私人基金或家族基金。但能够设立私人基金的法域并不是很多。比较常见的有巴拿马、列支敦士登、马恩岛、塞舌尔等。这些注册地的基金会法律制度相对灵活，注册简便快捷。基金会具有法律上的独立人格，即为法人，它可以持有包括现金、固定资产、股权及有价证券等在内的所有资产形式，并没有地域限制。资产控制人以真实的意思，自愿将财产捐赠给基金会，并指定特定人为该基金会的受益人。资产一旦成功捐赠，就彻底脱离了控制人的所有权关系，控制人不能再对基金会资产主张所有权。基金会运行则通过基金管理委员会进行， 管理委员会一般为单数，决策程序和决策事项由基金会章程和规则设定。与公司股东权力不同，受益人对基金会财产享有受益权，但同样不能主张所有权。基金会以其拥有的财产进行投资所取得的收益完全免税。基金会结构严格保密，外界不可查询。

有人说信托比基金会灵活，也有人说基金会比信托稳定，都有一定的道理，信托实质上是一种契约关系，基金会则是独立法人。信托以交付信托标的而成立，资产登记在受托人名下，设立人可以保留撤销权。基金会以捐赠形式而设立，资产直接归属于基金会。信托一般都有期限， 基金会没有。信托像合同，基金会像公司。信托是受托人管理，基金会是自我管理。

离岸信托和私人基金作为财产控制和管理的有效工具，也有很多相似之处，其资产都是由设立人将资产交与信托或基金会持有，从而将资产所有权和控制权分离，达到资产中立的效果。资产中立的作用主要体现在风险控制上。当实际控制人发生不管是人身还是商业、法律等风险，交付于信托或捐赠给基金会的财产则相对独立。由此可以说，它们可以替代遗嘱、婚姻财产协议、保护禁治产者和保障家族企业延续和传承。

最后说说连接点。伞形架构中的连接点起到非常关键的个人身份法人化作用，它可以是一间公司，也可以是一个合伙企业。连接点上的主体需要同时具备几个条件：1.设立、变更和注销程序简便快捷；2.维护成本低；3.信息高度保密；4.税收优惠或减免；5.无外汇管制。具有这样法律环境的地方，我们把它称为离岸金融中心。它们有着完善的公司法律体系、发达的金融服务和开放的商业环境。全球超过一半的直接投资来自于此；中国海外上市企业的红筹架构都在这里建立；世界五百强企业均有在这里设立公司和管理架构；全球每天发生的大量的跨境并购、重组、融资等都需要通过这里注册的公司来完成；世界私人财富约1/5由离岸控制，它们为全球经济一体化注入了润滑剂。有人说CRS来了，离岸金融中心就会消失，那么他一定是对离岸金融中心不了解，更没有做过深入研究。CRS实施后， 离岸金融中心会面临一些挑战，但不会影响那些积极的、阳光的、合法的商业模式在这里发展，更不会撼动离岸金融中心在世界经济中的地位。

高铁即将抵达终点，我的思路也已中断，就到这里吧。请撑起一把伞，为你的财富遮风挡雨。

陈东超：

TC GROUP联合创始人，TC中国区大客户运营中心总裁，TC香港会计师事务所法律事务合伙人，百纳（全球）征信董事，中国资产管理研究会（CAoWPM）理事，江苏省商务厅“江苏企业国际化专家库”专家。曾就职于全球最大的离岸法律服务机构莫萨克&冯赛卡（Mossack&Fonseca）律师行并工作了十余年，在跨国投资、并  购、资本运作结构规划、税务规划、离岸信托及私益基金会、家族财产规划与传承等领域积累了丰富的案件操作经验和诸多成功案例，现为多家银行及金融机构签约顾问，担任多家国内大型企业海外战略顾问。