基金份额转让的法律尽职调查

启金智库

9月23-24日西安 | 产业基金的设立运作/监管要点/投资尽调/风险研判/交易结构/重点条款/投后管理/多元退出/争议解决专题

根据交易标的不同，S基金交易可划分为基金份额交易和投资组合交易，具体而言：基金份额交易的基本模式为S基金（作为买方）收购基金份额原持有人（作为卖方，以下简称“卖方LP”）持有的标的基金（以下简称“子基金”）的基金份额，成为子基金的投资人，卖方LP可实现全部或部分基金份额的提前退出（以下简称“基金份额交易”）；投资组合交易的基本模式为S基金直接收购子基金持有的投资组合（以下简称“投资组合”）的股权，表现为投资组合全部或部分股权的转让（以下简称“投资组合交易”）。本文有关S基金交易的问题将基于此类划分方法展开。当然，除了前述基于交易标的不同的分类方式，S基金交易也可划分成其他不同的类型，本文不做特别赘述。
在S基金交易参与各方基本确定交易意愿后，为明确交易的相关风险和问题，作为买方的S基金需要对拟受让的标的（包括子基金和/或投资组合（视具体情况而定），以下合称“标的资产”）开展法律尽职调查及起草交易文件。S基金交易的法律尽职调查和交易（主要是基金份额交易）不仅涉及子基金，也涉及投资组合，且涉及到子基金管理人/普通合伙人（以下合称“GP方”）和卖方LP等各方。本文拟结合我们的实践操作经验，就S基金交易中的法律尽职调查及交易文件的法律要点进行总结分析，供读者参考。
1 法律尽职调查关注要点
1.1 对子基金的法律尽职调查
在基金份额交易中，作为S基金直接投资的层级，子基金是S基金交易的法律尽职调查重点。S基金应重点关注子基金有关以下事项的约定：


1.2 对投资组合的法律尽职调查
在S基金交易中，子基金与投资组合已形成了既定的投资关系，因此投资组合属于法律尽职调查范围需覆盖的对象。国内的子基金大多在投资组合中处于不实质参与投资组合的管理的参股型财务投资者地位，对投资组合信息的了解程度有限，这将对S基金知晓投资组合即时而全面的运营状况造成困难。
S基金通常主要借助子基金作为投资组合的股东身份（前提是子基金的GP方还愿意积极配合）获取投资组合的相关材料和信息，如子基金当年投资时取得的相关资料，包括但不限于有关投资组合的尽调材料、子基金决定投资的内部审议及决策文件、子基金与投资组合的投资协议及其他交易文件等；子基金投后管理过程中取得的相关资料，包括但不限于投资组合的公司章程、股东会/董事会决议文件等法律文件以及定期财务报告等财务资料（对于该等资料应特别关注是否存在特别的保密要求）。基于此，S基金对投资组合的法律尽职调查应重点关注如下问题：

1.3 对GP方的法律尽职调查
S基金在受让子基金的基金份额后，一般不会直接“接手”管理子基金，仍由子基金的原GP方继续管理，而子基金未来的相关收益将有赖于原GP方的管理能力。因此，出于预期利益考虑，S基金对GP方亦可能会进行适当的法律尽职调查，特别关注以下方面：

由于GP方从基金份额交易模式中所能获得的利益通常有限，GP方可能怠于配合对其自身的调查。在实践中，S基金可尝试从卖方LP处获得部分相关材料或信息（卖方LP可能会保有子基金自身的历史信息披露材料）。然而卖方LP掌握的GP方某些信息很可能是数年前（基金募集时）GP方提供的，时效性较差，因此在很多时候，S基金对于GP方资质和能力的判断还是基于S基金此前的合作经验以及对市场的了解做出的。
1.4 对卖方LP的法律尽职调查
在基金份额交易模式下，卖方LP作为卖方将参与交易；出于退出需要，卖方LP主观上会比较配合S基金合理的法律尽职调查要求。同时，基金份额交易中对卖方LP的法律尽职调查相对而言也较为简单，主要关注卖方LP自身参与交易的适格性，以及其拟转让的基金份额是否存在任何阻碍交易或影响交易的不利权利限制。
1.5 对S基金进行的反向法律尽职调查
在S基金交易中，作为接盘方的S基金往往是交易的“主动方”，需要对子基金及其投资组合、GP方和卖方LP等进行相应的法律尽职调查，但也不排除卖方LP/GP方出于强势地位或受制于相关法规要求，对S基金实施反向法律尽职调查。
2 交易文件关注要点
本文将主要介绍基金份额交易模式项下S基金涉及的最重要的交易文件——基金份额转让协议。在该文件项下，应当特别注意以下几个方面：



在投资组合交易模式下，S基金的直接交易对手方为子基金，其直接购买的实际为子基金持有的投资组合的股权，因此，该种模式下的交易文件与一般性的股权收购/股权转让较为相似，通常包括：（1）股权收购/转让协议；（2）投资组合各股东经修订和重述的股东协议；以及（3）其他为办理投资组合股东变更所涉及的工商变更登记等各项内外部程序所需的申请文件。投资组合交易模式的本质仍然为一项或多项股权收购/转让交易，因此，相关交易文件与基金直投时股权收购/转让交易项下的协议内容具有较大的相似性，本文不做特别赘述。
3 结语
综上，不难看出，在实操中，S基金交易所涉的法律尽职调查在范围、深度和技术难度上均与一般基金直投存在差异，在交易文件的条款设计上也与一般基金直投存在一些区别。为保证S基金投资相比一般基金直投在稳定性、回报率和成功率上的优势，S基金在每一交易中仍应秉持审慎而尽责的态度，尽可能减少因尽职调查不足而引发的包括信息不对称在内的系列风险，并通过交易文件条款的设计来减少或规避该等风险。
来源：创睿微律
启金智库 将于 2023年9月23-24日（周六/日）在 西安 举办《产业基金的设立运作、监管要点、重点条款、投资尽调、风险研判、交易结构、条款设计、投后管理、多元退出、争议解决实务和案例专题培训》，特邀两位在产业私募股权基金一线拥有十几年优秀实操经验的行家主讲，洞悉产业基金投资运作中的各类机遇和挑战，助您建立展业必要的知识体系、实战技能和有效人脉，诚邀您的参加！
【课程提纲】
第一讲、产业股权投资的投资逻辑、项目尽调筛选与风险研判实务和案例解析
（时间：9月23日上午09:00-12:00 ）
·主讲嘉宾：罗老师，现任某央企产业资本/基金资深风控官。
一、经济形势与私募股权投资宏观思考
（一）宏观层面的股权投资透视
（二）投资赛道的四大主题分析
（三）细分行业投资逻辑概览
（四）投资机构的差异化选择及产业资本的异军突起
二、项目筛选考量要素
（一）业务尽调实务及案例分析
（二）技术的判断和风险点
（三）商业模式分析
（四）产业资本投资逻辑的不同关注点
三、财务尽调实务、风险要素及案例分析
（一）IPO问询财务问题统计分析
（二）财务尽调内容及风险分析
（三）财务造假常见手法及案例分析
（四）关联交易与不合理关联交易的常见表现
（五）大客户集中度风险及案例解析
（六）内控健全有效分析及案例解析
四、法律尽调实务及案例分析
（一）股权结构问题
（二）项目公司治理的常见问题
（三）资产构成及独立性要求
（四）经营的合法合规性
（五）重大合同的执行情况（采购、生产、销售、投资等）
（六）重大诉讼风险
（七）同业竞争的认定与解决及案例解析
（八）诉讼、仲裁等纠纷争议
（九）安全、环保问题及税务风险
五、常见估值方法、风险管理实务及案例分析
（一）常见估值方法
（二）国有企业估值的特殊要求
（三）估值中的常见风险及案例分享
（四）估值调整机制 ——达摩克利斯之剑：判断力的较量、潜在巨大后果
六、答疑与交流

第二讲、产业股权投资的交易结构与关键投资条款设计、投后管理与退出实务及案例分析
（时间：9月23日下午13:30-16:30 ）
·主讲嘉宾：罗老师，现任某央企产业资本/基金资深风控官，专注于私募股权投资、风控、合规管理、法务等工作十几年。
一、股权投资的交易结构与投资协议条款设计
（一）尽调风险研判与交易结构和条款设计的衔接
（二）交易结构常见方式及实操要点
（三）投资协议关键条款的设计
（四）章程中的风险防范
二、日常投后管理内容及风控实务要点
(一)投后管理目标及作用
(二)日常投后管理的参与方式及管理思路
(三)日常投后管理主要内容
(四)风险预警及风险等级的划分
三、投后主动管理与赋能搭建及案例分享
(一)早期企业的增值服务
(二)成熟企业的增值服务
(三)产业资本赋能的生态建设与实践解析
四、项目退出路径及现状比较研究
（一）退出考量因素
（二）退出路径与退出收益市场情况
（三）良性退出的策略与要点解析
（四）退出路径比较分析及选择
（五）风险退出
五、答疑与交流
【互动交流研讨会】
强化彼此认知、问题答疑解惑、实现合作共赢
（时间：9月23日下午16:30-17:30 ）
环节一：参会嘉宾自我介绍（可展示PPT）
环节二：实操问题交流研讨（提前发会务组）
环节三：潜在合作机会发掘

第三讲、产业基金（含政府/央国资LP）设立运作、重点条款、监管实务
（时间：9月24日上午09:00-12:00 ）
· 主讲嘉宾：魏老师，隆安律师事务所高级合伙人/隆安全国私募基金与股权投融资专委会主任。
一、产业基金的概念、特征和分类
（一）产业基金的概念
（二）产业基金的特征
（三）产业基金的分类
（四）中央企业基金的分类
二、产业基金的发展现状
（一）产业基金的发展实践
（二）产业基金的立法实践
（三）以政府引导基金、央国企为代表的LP占有重要地位
三、产业基金的设立及运作规范（含政府/央国企LP）
（一）发起与设立的五个要素
（二）募集及备案的四项要求
（三）运作和终止的六项内容
四、产业基金投资之重点条款解析（含政府/央国企LP）
（一）经济性条款——钱进
（二）治理性条款——管理/控制力
（三）经济性条款——钱出
五、产业基金监管关注要点
（一）产业基金监管体系
（二）产业基金财政与审计监督关注要点
（三）产业基金国有资产监管关注要点
六、答疑与交流

第四讲、合伙型私募基金主要退出方式、争议关注要点及典型案例分析
（时间：9月24日下午13:30-16:30 ）
· 主讲嘉宾：魏老师，隆安律师事务所高级合伙人/隆安全国私募基金与股权投融资专委会主任，多家私募股权基金和国资产业基金长期业务顾问。
一、私募基金退出方式1——上市减持退出
（一）私募基金上市减持退出现状
（二）锁定期规则
（三）减持规则
（四）私募基金减持退出关注要点
（五）股东违规减持的2亿天价罚单案
二、私募基金退出方式2——对赌回购
（一）对赌回购条款的常见类型
（二）对赌回购的常见对赌标的
（三）对赌回购条款的效力
（四）主要法律争议及关注要点
三、私募基金退出方式3——份额转让退出
（一）份额转让前的关注要点
（二）份额转让的程序（管理人角度）
（三）主要法律争议
（四）S基金交易平台介绍
（五）S基金案例解析及交易建议
四、合伙型私募基金争议解决退出
（一）管辖——诉讼和仲裁如何选择
（二）保全财产线索的获取方式
（三）回购纠纷案件证据的搜集及取舍策略
（四）切中要害、以打带谈
五、合伙型私募基金清算
（一）基金自行清算和强制清算的程序
（二）实物分配股票/股权程序及关注要点
六、私募基金管理人在基金退出中的责任关注点
（一）信披披露义务
（二）利益输送和利益冲突问题
（三）基金合同延期和基金到期后管理人职责问题
（四）清算与投资人损失关系问题
（五）其他
七、以终为始，从退出看设立时注意些什么？
八、答疑与交流

报名方式：
15001156573（电话微信同号）
▼





往期推荐
产业基金设计和运作模式分析

政府引导基金的运作要素

如何设立政府引导基金？

产业基金的模式设计

政府投资基金的“深圳模式”

产业基金实务之尽职调查

政府投资基金运作——合肥模式

地方政府成立产业基金的运作思路

我国政府引导基金的现状分析与政策建议

你了解这18只国家级政府投资基金吗？

戳下面的 阅读原文，更有料！