工程保函模式解析|独立保函模式下的业务风险

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1 独立保函概念特点
依据最高人民法院《关于审理独立保函纠纷案件若干问题的规定》规定，独立保函是指银行或非银行金融机构作为开立人，以书名形式向受益人出具的，同意在受益人请求付款并提交符合保函要求的单据时，向其支付特定款项或在保函最高金额内付款的承诺。
独立保函的特性在于虽然源于基础合同，但原则上独立于基础合同、独立于基础交易、不受基础合同的效力影响；其项下的索赔不依靠基础合同、也不以基础合同是否真实存在违约前提和条件。即在独立保函下，保函受益人即债权人无需证明基础交易合同的是否得以执行，无需提供受益人是否严格履行基础合同项下应当履行的义务, 担保人在保函的有效期内一旦收到受益人 (债权人) 提交的符合保函条款规定的形式要件书面索付单据, 就应当在保函条款规定的期限内付款。
国内司法审判实践中，对工程建设领域保函中出现类似“不可撤销”、“无条件支付”、“见索即付（见单即付）”、“放弃主合同一切抗辩权”、“独立于基础合同或主合同”、“不因主合同无效而无效”、“适用国际商会《见索即付担保统一规则》”等表述的，司法实践中通常都视为独立保函。
2 独立保函的索赔特点与欺诈风险
保函在性质上有从属保函与独立保函之分，国内传统的商事保函多为从属保函，是作为基础合同的一个附属性契约，其法律效力随基础合同的存在、变化、灭失，只有保函申请人违约，且不承担违约责任时，保证人才承担保函项下的相应赔偿责任。而想要证明保函申请人确实违约，往往并不简单，通常需要经过法律仲裁或诉讼才能解决。因此“从属保函”既是一项重要的索赔前置条件，也是保证人为其担保活动建立的一项重要风险保障。
独立保函则不同，虽然其保函开立同样依据基础合同而来，但一经开立即具备独立的保函属性效力。具体以保函赔付条件而言，独立保函的赔付前提并不像从属保函一样，需要债权人提供债务人即保函申请人违约的证据；独立保函的赔付仅需债权人提供保函约定的相应单据即可，只要满足条件，保证人即承担相应的付款责任，不得拖延，不得拒付。
即是说，在独立保函条件下，保证人拒绝付款的依据只能以“债权人提交的索赔单据与保函文本规定的单据形式不符”为抗辩理由，否则无法拒绝相应的付款责任。这一方面避免了债权人后期负责、漫长的索赔困境，令其更为便捷的实现索赔权利；但另一方面索赔权利的优势变化，也诱使一些不诚信债权人出现恶意的保函欺诈行为。

3 如何有效应对独立保函的欺诈风险
一、保函格式
由于独立保函调价下，保证人都尽量减少对具体工程建设活动的介入，最大限度减少对于相应人力、物力、管理精力的投入，只负责相应的担保赔偿，因此，保证人必然无法确切掌握具体的合同履约细节，与债权人、债务人间存在信息不对称风险，令欺诈风险增加。在这样的情况下，保证人只能将更多精力投入保函格式、内容的规定中，尽量使用保证人方的保函格式，避免债权人对于具体保函内容规定的修改。
二、重视保前审查
为降低赔付风险，保证人应重视对相关风险因素的风险评估，如业主、承包商、建设项目。具体而言包括：1.业主的信誉、财力、经营管理能力；2.承包商的信誉、工程业绩、财务实力、各项技术与人才力量；3.对于建设项目的相关风险评估。
三、明确赔付前提条件
由于独立保函的赔付十分严厉，因此对于涉及到理赔相关的条件都应仔细、明确，如保证期间，尽量明确具体，避免如“待工程竣工验收日止”这种单纯条件的约定；再如理赔单据材料，要明确且严格，避免虚假或不真实索赔单据带来的理赔风险。
四、严格的反担保措施
由于独立保函条件下，保证人存在较大的理赔风险，因此，应在保证合同中约定严格的反担保措施，通过反担保制约相关主体的欺诈或恶意索赔风险，保障保证人的正当权益。
来源：工保科技


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启金智库 联合 章法网 将于 2023年4月8-9日（周六/周日）在 北京 举办《基建领域应收应付账款融资、保理/供应链金融/保函、ABS/ABN及保理+银行+基金+租赁+信托等资金组合的典型创新产融实务和案例专题培训》，特邀四位行业实战型专家主讲实操经验与案例，本课程适合基建工程类产业企业和相关金融机构的从业人士参加，同时会形成多元化背景的学友们持续学习交流研讨合作携手共进的生态圈，诚邀您的加入。
【课程提纲】
第一讲、基建行业和金融机构双视角下基建领域应收账款资产形成及保理 、供应链金融解决方案实务
（时间：4月8日上午09:00-12:00 ）
·主讲嘉宾：讲师A，曾任某大型建筑央企供应链金融平台负责人、某城商行分行行助，在交易银行、保理和供应链金融领域有长达20多年的深入研究和实务实践。
一、基建产业链全景梳理及应收账款融资业务参与机会：
1、上游（建材、工程机械等）、中游（中建、中交等建筑企业）、下游（政府、城投、社会组织等）的典型代表企业简析及业务分析；主要从产业特点、财务指标、产业需求、风险画像、考核指标等维度分析；
2、看基建行业典型机构参与工程类型，从F+EPC、PPP、BOT等业务模式看交易结构关系；
3、国务院等进一步盘活存量资产扩大有效投资的利好政策会带来哪些合作机会？从REITS、不动产私募基金方面解析基金和资管参与工程领域供应链。
4、有追保理和无追保理的资金流深度分析，折扣融资对国有企业资产是否造成流失？
二、基建产业下游企业应收应付账款分析及保理 、供应链金融产品方案：
1、政府平台、城投企业、地产公司作为典型业主的业务类型和现金收付逻辑有哪些？如何判断隐形债务？隐形债务对应的典型应收账款类型
2、主要政府平台、城投企业、地产公司名单解析及业务、转型现状、应收和应付逻辑；
3、城投、地产公司等典型下游企业承兑的商票如何操作？逾期商票的典型企业名单。以担保公司+保理公司、担保公司+商票+银行实务案例解析
三、基建产业中游企业应收应付账款分析及保理 、供应链金融产品方案：
1、施工企业如何拿工程? 如何与社会资本合作案例解析，以基金+保理模式案例分析社会资本如何与保理联合参与基建供应链金融
2、案例解析：中游企业付款方式，以票据、债权凭证、反向保理、供应链票据、国内信用证为的案例解析
3、案例解析：中游企业出表模式及结构化无成本双降创新案例，压降两金的背后政策是什么？
4、案例解析：以中游企业为核心的供应链资产证券化典型案例
四、基建产业上游企业应收应付账款分析及保理 、供应链金融产品方案：
1、建材等托盘商介入上游供应链的模式和要素案例分析，以某信托公司和金融服务公司通开展砂石、建材等供应链业务典型案例
2、农民工工资监管和民工工资保理、实名制管理业务案例分析
第二讲、大型企业布局保理公司和供应链公司现状及典型供应链金融创新模式案例
（时间：4月8日下午14:00-16:00 ）
·主讲嘉宾：讲师A，曾任某大型建筑央企供应链金融平台负责人、某城商行分行行助，在交易银行、保理和供应链金融领域有长达20多年的深入研究和实务实践。
一、大型央国企建筑企业生存现状、设立保理公司动机分析
1、核心企业设立保理公司市场经营现状分析，从行业选择、净资产收益率等纬度深度剖析
2、保理公司与银行的合作产品和资产选择有哪些？
3、保理公司和保理公司之间资产转让、动机案例分析
4、银行、核心企业、第三方布局供应链金融现状及优劣势分析
二、聚焦“招采平台”
1、政府平台、大型央国企的招采平台现状分析
2、“权证类”确真不确权到底能否打动银行为代表的资金方？
三、典型案例分析
1、瑞茂通、厦门象屿等产业金融生态企业如何通过产业+供应链金融方式介入工程行业？盈利模式深度分析
2、工程机械细分行业供应链金融案例
--某股份制银行在工程机械领域从厂家到终端客户的全程通供应链金融产品案例
3、新能源建设产业+保理案例分析
--某电建公司通过新能源公司、引入产业、保理公司方式，和政府合作开展光伏电站产业投资与供应链金融案例解析
--某央企发电集团旗下保理公司通过非标准确权为煤炭供应商提供前置未来应收账款融资案例
4、中交某局处级单位典型诉讼案例，看总包单位对分包单位的分包行为为何承担连带责任？
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真实案例场景模拟 角色互换实操演练
（时间：4月8日下午16:00-17:00 ）
主持嘉宾：讲师A，曾任某大型建筑央企供应链金融平台负责人、某城商行分行行助，在交易银行、保理和供应链金融领域有长达20多年的深入研究和实务实践。
来自银行、城投、金控、央国企、工程企业、保理公司、信托公司、基金公司、租赁公司、供应链金融科技公司、律所的各领域从业高管亲临现场，抛实务问题，聊现实痛点，解疑点难点，由特邀讲师主持。
第三讲、工程保函/担保的产品类型、行业发展、运用场景和典型案例分析
（时间：4月9日上午9:00-10:30 ）
· 主讲嘉宾：讲师B，工程保函领域专家，带领团队创设了包括但不限于电子保函、分离式保函、转开保函，以及电子分离式农民工工资保函、履约保函、预付款保函、质量保函、农民工工资保证金保函等多个优秀产品，并完成与多个省市、央企业务对接。因此荣获多项创新产品奖。
一、 建筑工程行业发展现状及工程保函容量，重温赫德法案
二、工程保函的法律关系和机构分布
（一）工程保函取得法律支持、大范围推广及高速发展阶段的历史实践
（二）工程保函涉及的主体之间法律关系
（三）国内担保公司的分布和主营保函业务的银行介绍
三、国内工程担保的行业背景及存在的实际意义
（一）国内工程担保的行业背景
（二）国内工程担保存在的实际意义
四、招投标和资质管理制度对建筑工程行业的要求
五、工程担保的分类、格式、主要方式和运用场景分析
（一）银行保函、商业保函、保险保函、保证金产品区别
（二）投标保函、履约保函、预付款保函、业主支付保函等产品运用案例
六、工程担保市场的参与机构类型
七、工程保函权利各方的风险识别
八、典型案例分析
（一）公共资源交易中心案例
（二）核心企业集采/招采平台案例
（三） 银行、保险和非银金融机构面向建筑工程行业的担保+供应链金融案例
第四讲、基建领域供应链ABS/出表ABS/并表ABN创新实践案例剖析
（时间：4月9日上午10:30-12:00 ）
· 主讲嘉宾：讲师C，某头部保理公司业务总经理。中原银行总行和郑州银行总行投资银行特约顾问。原某国有股份制大行银行省分行公司部总经理，原顺丰控股金融BG华中区域负责人。
1、当下城投、央国企融资结构环境分析及盘活存量资产，提高资产流动性的诉求下ABS井喷发展的逻辑分析
2、如何正确理解国资委对中央企业《关于加强中央企业融资担保管理工作的通知》的要求，及关于央企开展ABS业务增信问题的回复
3、城投融资结构新的转型方向：非标转标案例解析、福建省首单-单SPV-CMBS案例解析、基础设施公募REITs政策逐步完善、市场不断扩容，新的机遇和挑战在哪里？
4、城投和央国企供应链ABS业务落地实操：某城投安置房信托受益权ABS、保障房ABS、租赁住房ABS、购房尾款ABS、供水收费收益权ABS、供应链ABS、某央企代理ABS、出表ABS、并表ABN等实际案例剖析
5、趋严监管背景下、上交所、深交所及交易商协会、基协对ABS的资产发行及挂牌指导意见分析
第五讲、建筑工程保理业务合规操作及风险管控实务和案例
（时间：4月9日下午14:00-17:00 ）
· 主讲嘉宾：讲师D，北京市盈科律师事务所保理与供应链金融华北负责人，商业保理专业委员会学术委员。
一、《建设工程保理业务规则》的解读
二、合格施工类应收账款的多角度判断
1、施工合同效力的影响：建设工程施工合同无效，保理合同也会无效吗？
2、施工合同多个交易主体的影响：建设工程的联合体中，谁才是真正的债权转让人？
3、结算金额依据的影响：施工类应收账款金额的结算依据如何判断？
三、建设工程应收账款保理业务中建设工程价款优先受偿权的相关问题
1、观点碰撞：建设工程应收账款转让时建设工程价款优先受偿权是否能随之转让？
2、执行难题1：执行程序中，建设工程价款优先受偿权与抵押权产生冲突时如何行使？
3、执行难题2：执行程序中，建设工程价款优先权与建设工程土地抵押权并存时的受偿顺序及范围如何确定？
4、特别法优先：发包人进入破产程序，建设工程价款优先权和保理债权之间的转化
四、最高院典型司法判例分析
报名方式：
15001156573（电话微信同号）
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