如何根据交易的特定情景选择最合适的方法

李威03

2.2 The selection of a transfer pricing method always aims at finding the most appropriate method for a particular case. For this purpose, the selection process should take account of the respective strengths and weaknesses of the OECD recognised methods; the appropriateness of the method considered in view of the nature of the controlled transaction, determined in particular through a functional analysis; the availability of reliable information (in particular on uncontrolled comparables) needed to apply the selected method and/or other methods; and the degree of comparability between controlled and uncontrolled transactions, including the reliability of comparability adjustments that may be needed to eliminate material differences between them. No one method is suitable in every possible situation, nor is it necessary to prove that a particular method is not suitable under the circumstances

2.2转让定价方法的选择旨在根据交易的特定情景选择最合适的方法。为此目的，选择过程应考虑到经合组织认可的方法的优缺点；鉴于受控交易的性质，所选方法是否合适，尤其要通过功能分析确定；应用所选方法和/或其他方法所需的可靠信息（特别是可比非受控信息的可用性）；以及受控和非受控交易之间的可比性程度，包括为消除它们之间实质性差异可能需要的可比性调整的可靠性。没有一种方法适用于每一种可能的情况，也没有必要证明某个方法在这种情况下不适用。
2.2 段关于如何选择合适的转让定价方法提出几个概念:

• 交易的特定情景；
  
  
• 最合适的转让定价方法；
  
  
• 功能分析；
  
  
• 受控交易和非受控交易之间的可比性程度；
  
  
• 实质性差异；
  
  
• 可比性调整的可靠性。
  
  

这几个概念叠加阐述了选择合适的转让定价方法的步骤以及验证要实现的程度。由于关联企业间的商业和财务关系中所施加的条件直接或间接影响着他们之间实际交易的价格，这种商业和财务关系中所施加的条件不同于独立企业间所进行的交易中对价格的影响因素。具体的用函数来表达就可以很清楚的看出它们之间的差别:
其中

• (1)中  为市场力因素，单个力量难以影响竞争结果；
  
  
• (2)中  为内部参数，可人为调整的）；
  
  

很显然，经济理论所分析的价格与价格影响因素的函数关系已经很清晰地告诉我们，独立交易的价格是受市场因素（企业外力）影响的。而关联企业间交易价格是集团企业内部的商业和财务关系（企业内部力量）所施加的条件，并非市场力所导致的结果。因此，要把独立企业交易价格直接用于对关联企业间的交易价格进行调整可以不用对内部参数进行调整的。也就是说，用于调整关联企业交易的价格不用考虑其内部的商业和财务关系所施加的条件，可以直接使用，但是条件是二者是同类型的交易。
如上分析，“交易的特定情景”表明在考虑二者是否是同类型交易时首先要关注的是市场。很显然，直接使用独立企业交易的价格不是某个区间范围的价格，而是某个具体的价格，这表明市场内参与各方力量较量达到某种均衡。经济学理论告诉我们，准入门槛很低的市场厂商和消费者在量上非常的多，任何想进入的个体都能够在没有阻力的状态下进入，这种市场竞争达到充分的状态，单个厂商和消费者很难打破市场均衡状态。而在准入门槛较高的市场，厂商和消费者都必须有一定的条件，各个厂商具有某些方面的市场优势而让自身区别于其它的厂商，这种状态下市场的参与者想方设法让自身的优势获得体现，这也是一种博弈，当它达到均衡状态时，价格也是一个具体的值。当准入门槛更高，市场内厂商数量只剩下两三家时，这种竞争状态就是寡头竞争了，只要存在竞争就必然会达到均衡状态，其价格也必然是一个点位的值。后面两类市场（垄断竞争市场和寡头竞争市场）厂商是没有同类的，因为厂商为获得竞争优势总是要具备区别于其它厂商的特点（独特性）。因此，要确定二者属于同类的交易几乎是不可能的，除非是同一个厂商卖的同一个产品或服务分别给关联方和独立的第三方。
因此，撇开直接使用独立企业的交易价格，也就是说找不到同类的价格，那么退而求其次选择具有相似的交易价格来作为调整的依据就是逻辑上顺理成章的事了。把相似价格纳入对关联企业间的交易进行调整这一思路中，独立企业间的交易价格就不是一个点的绝对值了，它变成一个区间值，需要在验证时构造价格区间并对区间内的值进行选择。因而考虑交易的特定情景从直接观察市场寻找同类对象转化为内观关联企业间的商业和财务关系所施加的条件（影响关联交易价格的参数）应用经合组织的指南（TPG）提供的定价方法构造价格区间的逻辑思维过程。无论外观市场的交易还是内观企业自身的交易，基本的逻辑就是市场交易价格是关联企业间的商业和财务关系所施加的条件的参考值。
这是基本的逻辑判断。假设设计一个三层交易架构，第一次交易是在关联方（第一层和第二层）之间发生，第二次交易是第二层和第三层之间，但是第二次交易是依据协议控制下发生的，按照TPG第二次交易是在非关联方之间进行的，可以直接被判断为独立企业间的交易，不管其价格如何都将其视为符合公平交易原则。但是，监管者很难获得他们之间的协议控制证据的。TPG逻辑下如果价值链分析结果是供应端价值链上的交易是发生在非关联方之间，而销售端价值链上的第二次交易是发生在非关联方之间，那么直接使用利润分割方法则是最佳的方法。因为，TPG认为这时需要通过功能风险分析来观察关联方之间那一方对利润的产生贡献大。但是，如果整体价值链观察发现更为复杂，而且监管者很难获得有价值的证据，那么就视能够获得的资料是整体价值链上那一段的资料以及资料的性质，据此判断是适用成本加成法还是再售价法抑或直接用独立企业间交易的成果（即利润或利润率）做比较。
无论选择的方法怎样，在这个过程中都要进行功能风险分析。这不是说独立企业间的交易也是按功能风险分析的思路来操作的，而是关联企业间的商业和财务关系其实暗含着利润分割的逻辑思路，即他们之间的利益按照贡献大小来分配的。也因此这样，功能风险分析必须考虑各方所使用的资产（有形资产和无形资产）以及在付出资产的状况下承担的风险。现实中我们经常离开使用的资产来谈风险，这种情况下的利润分割是不符合公平交易原则的。但是，在使用资产方面，我们在观察分析过程中必须注意到架构与法律法规规定的关系。监管者经常观察到不持有资产而仅仅因为股权关系而产生的商业和财务关系，这种关系造成的架构中的中间层成为“不具有经济实质而仅有交易形式”“插入式”结构，这种结构造成控制方在重大资产上的经济所有权和法律所有权的分离，人为的分出了两个概念来，如果从法律所有权的角度看“长臂管辖”是不具有合理性，（这也说明了发达国家设计出的这种制度也不是无懈可击的。）因此功能风险分析必须考虑重大资产的法律所有权问题。
功能风险分析的理论基础来源于交易成本经济学，交易成本经济学不仅发现了交易成本，而且将成本划分为生产成本和交易成本。“新古典模型是直接建立在零交易费用这一假定之上的，尽管长期以来它并没有明显地承认这一事实。”（[美]Eirik G.Furnbotn，[德]Rudolf Richter著 姜建强、罗长远译《新制度经济学-一个交易费用分析范式》p006）认为新古典模型是没有摩擦力的理想模型。其实，早期的经济学家已经发现交易费用存在于现实的交易中，在讨论企业与市场边界问题上，即交易有些发生在市场而有些发生在企业内部，他们注意到了交易费用的存在，Oliver E Williamson把它描述为“摩擦力”，认为交易成本是物理系统中的摩擦力在经济中的对应物（2017，《资本主义经济制度-企业、市场和关系合同》第16页），要把这种成本与生产成本区别开来，生产成本是新古典分析所关注的成本类别。
在论述交易成本的时候不能不阐述企业的架构。为什么TPG在提到可比性分析时要关注企业的合同。因为，交易成本经济学把经济组织问题看作是合同关系问题。它认为具体的任务可以通过组织几种不同的架构来完成，目的是为了节约交易成本，每一种架构都有自己的明确的或隐含的合同和支持机制。这时需要区分事前交易成本和事后交易成本，前者是订立、谈判和保障协议的成本，后者是交易偏离时发生的不适应成本、双方为纠正不适应所发生的讨价还价成本以及建立和运转纠纷解决机制的治理结构成本、确保兑现承诺的保证成本。这体现了成本中心主义现实内容，即成本与对应的治理结构相对应的关系。功能不仅牵扯承担的风险，也与使用的资产相关（后续会阐述）。
阐述了选择相似的交易价格来进行调整时，要建立价格区间的做法，就比如存在交易的可比性程度和为了比较的可靠性进行的差异调整。其实这里涉及统计分析的课题。建立价格区间需要大量的价格样本数据，这些样本数据代表了不同的参数下的交易价格，因此受控交易与非受控交易在某些参数上的差异还需要量化调整，然后要在这大量的经过调整的样本数据中获得置信区间，同时考察这些数据的分布特征，根据数据的分布特征考虑用统计平均值方法还是四分位的中位值方法来构造置信区间。（待续）
  作者：陈小铭
  排版和技术支持：陈天垚