关于“三位一体”、合规用工、社保基数核定及工伤退休认定等45个HR关注的问题解答

庚鑫专栏

• “三位一体”、合规用工等问答
  

Q1：劳动合同签订公司的注册地是上海，工作地是北京。北京只有办事处，北京同事的社保和工资由代理机构发放。这个局面如何解决？

答：您好，代理机构与上海公司是合作关系，但是由代理机构单独缴纳社保和代发工资，没有与其建立劳动关系，没有符合“三位一体”的条件，两个解决方案，一是成立上海北京分公司，将社保和工资个税转移到分公司下，劳动合同可以暂时保留在总部，或者一并转移到北京分公司也可以。二是委托第三方专业机构提供PEO专业雇主服务，将北京人事专业服务外包给第三方机构，其中劳动合同、社保和工资个税也都在第三方公司。

Q2：公司总部在武汉，跟总部签订劳动合同，但有一半的员工都在外地工作，由代缴公司缴纳当地社保，这样合规吗，怎么处理？

答：您好，这种情况与318发布的《社保基金行政监督办法》就会有所冲突，员工属地待遇可能会受到影响，比如发生工伤等问题时，需要劳动合同、社保和个税保持一致，否则可能无法享有，甚至还涉及提供虚假材料，而被认定为骗取社保待遇行为。解决方案可参照上面的回答。

Q3：总公司劳动合同转移到分公司，重签好还是变更好一些？

答：您好，劳动合同由原单位变更至新单位，可以与新单位重新签订劳动合同，或者签订劳动合同变更协议书，两个方式均可以，主要涉工龄延续的问题，不论哪种方式，非员工本人意愿变更劳动合同主体的，原单位未支付经济补偿，新单位应延续原单位工龄。

Q4：分公司是非独立核算的，分公司的人员签订的总公司合同，这样的需要换合同吗？

答：您好，建议在合同中明确员工的实际工作地点是在分公司，在申领待遇时，需要提供劳动合同，与当地公共机构作解释，因为分公司不具备法人资格，民事责任由总公司承担，部分城市是认可的，如果不认可，将劳动合同及时换签到分公司。

Q5：老师好！如果公司注册在合肥，但是入职员工想缴纳广州或上海社保，企业可以通过和第三方签订外包协议来给员工缴纳广州或上海的吗？

答：您好，建议在公司注册地或员工实际工作地为员工缴纳社保，保证企业“三位一体”，让员工享受属地待遇，降低企业风险。如果既不在注册地又不在工作地，建议先与专业的第三方机构咨询，再结合实际情况出具解决方案。

Q6：老师好，请问如果集团控股有国外公司，劳动关系在集团的员工工资可以拆分么，一部分国内发一部分国外发？

答：您好，工资拆分是一种不合规的做法，不建议直接这样做。要在建立真实性、合规性和合法性的基础上，按照劳动或约定标准支付工资。符合以上情况的，发放是没有问题的，还要注意国外公司所在国家的支付和纳税规定。建议咨询专业人士。

Q7：跟总部签订劳动合同和发放工资，但有一半的员工都在外地工作，由代缴公司缴纳当地社保，这样合规吗，怎么处理？

答：您好，318《社保基金行政监督办法》文件实施后，这种做法是不合规不合法的，代缴是通过虚构劳动关系参加社保的行为，应当由用人单位为其劳动者缴纳社保。建议企业提前规划，尽快调整。

Q8：老师您好，如果选择将社保、工资代发等委托第三方公司。那么，被认定为假外包的可能性会很大，怎样规避风险呢？

答：您好，单独的社保与工资代发，自318文件发布后是存在很大风险的，主要会涉及通过虚构个人信息、劳动关系……等手段虚构社保参保条件、违规补缴，骗取社保待遇的行为。证监会对劳务外包的审核主要关注三方面：1、该等劳务公司的经营合法合规性等情况，本质上是审核「服务商合规性」；2、劳务公司是否专门或主要为发行人服务，本质上是审核「关联交易」；3、劳务公司/合同/费用/定价/核算等，本质上是审核「业绩匹配和公允性」。做到以上三点可以避免认定为假外包真派遣。详情建议咨询专业的第三方服务机构。

Q9：庚鑫老师，属地原则会增加企业成本吧，劳务派遣员工也不愿意吧？

答：您好，属地原则是保证劳动者在实际工作地的合法权益，劳务派遣情况比较特殊，用人单位（劳务派遣企业）承担劳动关系，用工单位（实际用人企业）承担用工管理，通过协议来约定双方的权益，但是劳动者的保护原则是不变的。

Q10：老师好！如果公司注册在北京，但是入职员工在上海工作，想缴纳上海社保，企业可以通过和第三方签订外包协议来给员工缴纳上海的吗？

答：您好，如果上海没有注册分支机构，还要满足员工属地的合规用工需求，以员工属地社保为首要考量，通过与第三方专业机构签订PEO专业雇主服务方案可以解决问题。

Q11：听说深圳那边不给代缴社保了？公司总部在南京，深圳有分部，深圳同事现在深圳缴纳社保如何处理？

答：您好，广东省2021年底就明确发文不允许代缴社保，318文件更明确了这一点，建议通过深圳的分公司来为员工签订合同、缴纳社保和支付工资申报个税，这样符合政策规定，当员工出现待遇申报等问题时，也可以保证员工正常合法享受。如果没有分支机构，也可以通过第三方机构提供PEO专业雇主服务解决问题。
  
Q12：员工在A地缴纳2年社保，在B地缴纳社保不足一年，失业后可以领失业补助吗，如果可以领，是A地还是B地的？

答：您好，失业金领取需要满足三个条件：在当地累计缴纳失业保险满1年、非本人意愿中断就业、失业登记且有求职意愿。失业保险是不能跨地区转移的，你可以在A地办理失业金领取手续。疫情后多地出台了失业补助金政策，一般满足6个月即可，所以你领取失业补助金可以在B地。注意：失业金和失业补助金是两回事。
  
Q13：劳动合同里的工作地可以不注明具体地方，填写以工作实际安排为主吗？

答：您好，如果员工的工作地点变动确实非常频繁，可以写以实际工作地为准。当公司安排员工到某地工作时，建议有个明确的通知或确认文件。
  
Q14：老师，请问合同在总公司，社保在分公司，个税在总公司可以吗？

答：您好，这样操作的情形确实存在，如果是总分公司的关系，我建议你将社保和工资个税在分公司，劳动合同可以在总公司，但有些地方也是不认定的，那就需要将合同也放在分公司。因为社保和个税是缴纳到公共机构，很难临时做调整，劳动合同只要双方达成一致的，可以做变更。
  
Q15：A公司的外地员工因社保缴纳地问题，社保、合同、发薪都放在B公司，是否有风险？有的话如何操作使之合理合法？

答：您好，B公司与员工已经符合“三位一体”，在当地的风险很小。如果A公司需要向B公司支付员工的工资、社保等费用时，要签订服务协议，明确服务内容，避免虚假业务产生。
  
Q16：老师，您好，我单位有些项目会聘请专家完成，那么劳务费是直接由单位支付还是找劳务外包公司支付好一些？

答：您好，企业聘请专家完成某个项目，结算时根据项目约定和完成情况支付，支付时看专家与单位建立的是什么关系，如果是以自然人身份与公司合作，应该按照劳务报酬支付，个人到税务开具劳务发票给到单位，如果是以个体工商户或公司身份合作，按照协议约定对公支付，开具发票即可。
  
Q17：公司聘用国企内退的员工，签订劳动合同还是劳务合同？工资计税按员工薪酬，还是劳务？

答：您好，内退人员是国企内部实施的一项政策，未达到法定退休年龄的人员，提前离开工作岗位，由单位继续缴纳社保，支付生活保障费，一直到退休年龄办理退休手续。所以，内退人中并不是真正办理了国家退休手续的人员，公司招用的要根据工作性质，可以签订劳动合同，缴纳工伤保险，按照工资计税，也可以签订劳务协议，按照劳务报酬计税。
  
Q18：总公司代分公司发工资，分公司缴纳个税、社保，请问有问题吗？

答：您好，总公司和分公司之间虽然可以约定，但是建议要保持一致，代发会增加解释成本，尤其企业遇到社保待遇申报时，有些待遇在申请提供材料时，要求工资、个税和社保一致，不一致的待遇可能申领不下来。
  
Q19：老师灵活用工合规吗？公司不用与灵活用工的员工签订劳动合同吗？

答：您好，灵活用工在我国没有给明确的定义，在国际上来讲，主要是分为正规用工和非正规用工，灵活用工可以理解为非正规用工的形式。在我国是否签订劳动合同也要看具体的场景，比如PEO专业雇主服务也是灵活用工的一种，如果是全日制用工，要签订劳动合同，如果是兼职用工，可以签订非全日制或劳务合同。
  
Q20：企业聘用兼职人员，按照月工资发放申报个税。该员工在其他公司有社保，这个有风险吗？

答：您好，兼职在法规中没有定义，要看具体的关系是什么，如果是非全日制劳动用工的，可以按照工资薪金发放，缴纳工伤保险。如果本人在其他单位缴纳社保，证明他有一份全职工作，全职单位没有禁止员工兼职行为的，可以兼职。
  
Q21：总部北京派驻了一高管到成都分公司，他社保在北京，工资、个税在成都。成都分公司是独立法人，财务也独立核算，这算违法挂靠？

答：您好，建议将工资和个税保留在总公司，签订一份派驻协议，明确他是派驻到成都分公司工作。如果是独立核算的，可以保留在总部以派驻的方式，或统一将合同、社保个税转移到分公司，降低解释成本。
  
Q22：老师，“共享用工”怎么操作？A公司的员工借给B公司共用，但A公司并没有劳务派遣的资质，这种情况下合法吗？

答：您好，“共享用工”不等于劳务派遣，北京市人社局发布过《北京市共享用工指导和服务指引》的通告，京人社发〔2020〕21号，其中规定，“将劳动者安排到缺工企业工作，不改变与劳动者之间的劳动关系。不得以共享用工名义违法开展劳务派遣和规避劳务派遣有关规定。”所以不需要有劳务派遣资质，A公司和B公司之间签订共享用工合作协议，约定双方权益与义务即可。
  
Q23：老师，劳务合同签订，是哪种类型的用工方式呢？或者劳动合同和劳务合同有什么区别呢？

答：您好，劳务合同属于民事关系，按照《民法典》有关规定执行。劳动合同与劳务合同主要有以下几个区别：（1）主体关系不同：劳动关系的主体是法人组织与劳动年龄段内的劳动者，才可以建立劳动关系；劳务关系的主体形式比较多，法人组织与自然人，法人组织与法人组织，自然人与法人组织，自然人与自然人等，都可以建立劳务关系；（2）适用法律不同：劳动关系适用《劳动法》、《劳动合同法》等相关法律；劳务关系适用《民法典》，两类关系适用的法律也不同。（3）法定义务不同：劳动关系的法定义务是最多的，比如企业对劳动者要进行劳动保护，女员工三期时要提供假期和保护，为员工要依法缴纳社会保险，国家规定其他法定假期要遵守，比如年假、婚假等。劳务关系的法定义务比较少，主要通过劳务合同约定，双方协商一致即可。（4）人力成本不同：劳动关系的成本，除了正常支付工资外，工资的附加成本比较重，据统计约为工资的60％，包括：社保公积金、工会费、残保金、经济补偿、赔偿金、等附加成本。比如：企业支付工资10000元，企业的成本约16000元。劳务关系的人力成本主要是根据劳务成果支付劳务报酬，没有社保公积金等附加成本。（5）纳税方式不同：劳动关系的员工收入，按照工资薪金所得计算个人所得税，企业当月支付工资次月代扣代缴个税，自制工资凭证入账即可。劳务关系按照提供的劳务内容分项计税，比如设计、翻译、咨询、安装等按照劳务报酬所得计税，企业需要取得发票入账；
  
Q24：老师您好，我司有员工一名，入职40多天，未签订劳动合同；由于员工缺卡，未请假，现在根据考勤记录核算工资，员工现在投诉公司，如何处理？

答：您好，用人单位应当自用工之日起30日内，与劳动者签订劳动合同，超过一个月未签订的要支付两倍工资，这是用工风险之一。企业按照考勤记录支付工资是没有问题的，员工投诉公司应该是未签订劳动合同的双倍工资，以及他认为应当支付但未支付的工资，建议企业与员工协商一致处理。提示：10天的双倍工资企业应当支付，其它争议要看具体证据材料。
  
Q25：可以介绍下基金公司如何处理其它城市员工社保等用工问题吗？（无分支机构）？

答：您好，基金公司有明确的规定，金融公司设立分支机构要符合中基协备案要求才可以，不能仅为了解决人员缴纳社保问题而设立，目前没有很好的处理办法。如果公司可以接受第三方的PEO专业雇主服务，可以与服务商具体沟通合作内容。
  
Q26：金融公司筹备期间，尚未取得工商营业执照，员工社保个税怎么申报缴纳？

答：您好，公司在筹备期间没有取得营业执照，不能在税务和社保部门开立户的，就无法缴纳社保以及申报个税。当公司营业执照下来后，只能从成立之日起缴纳和申报，不能补缴筹备期间的。提示下，没有营业执照而用工的，属于非法用工，要注意企业风险，建议尽快完成工商登记。如果有总公司，员工可以与总公司签订劳动合同，缴纳社保，发工资报个税。
  

• 社保基数核定、退休政策、工伤认定等问答
  

Q27：我是山东潍坊的，企业都按照最低基数缴纳社保，但是，个税申报是按照实际发放工资申报，这样企业风险大吧？

答：您好，社保基数来源于工资，个税申报也是基于工资，但是社保基数的核定方法并不是按月，而是新入职员工按照首月工资，老员工按照上年在职月份的平均工资作为社保缴费基数。所以社保基数虽然来源于工资，但是不一定等于工资。如果是明显按照最低基数缴纳社保，与工资差距很大，企业是有风险的，主要为不足额缴纳，或待遇享受不足额的问题，可能会带来社保补差、待遇补差等风险。
  
Q28：想问下老师，今年的社保基数调整直接是自然人税务局出数据么？

答：您好，社保基数申报有两种方式，一是核定征收，企业将社保基数申报给社保局，核定后递送给税务，征收社保费；二是自行申报，直接申报给税务局，申报后自行计算社保费。目前，税务不会直接出社保数据，因为社保基数的核定规则与工资个税的申报规则不一致。
  
Q29：社保调基的时候，一次性年终奖计入前12月平均工资吗？北京工作居住证办理审核的时候，会将全年一次性奖金算入基数吗？

答：您好，社保基数是按照上年员工本人的月均工资核定，上年发放的一次性年终奖金应当平均后计入社保基数。北京工作居住证办理，会要求合同、社保和工资个税保持一致，且达到纳税标准，同时满足其它规定，企业才可以为其申请办理。
  
Q30：问下社保职工和干部身份是依据什么确定的？如果现在社保是工人身份，达到退休年龄社保已推送预审，但档案内信息是干部会驳回吗？

答：您好，关于女员工的身份，此项规定的政策依据比较久远，对于在职员工的工人与干部界定比较模糊，与本人的工作内容和工作岗位直接相关，用管理岗位与非管理岗位的方式界定会更清晰，企业在劳动合同中应明确岗位类型，在管理制度中明确身份认定规则，有些企业单独签订岗位聘任协议也是可以的。女员工在办理退休时，会要求提供劳动合同，主要目的是审核身份类型。政策依据：《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》国发【1978】104号，和《劳动保险条例》1953年1月2日，经中央人民政府政务院修正文件。女员工办理退休时需要提供用人单位签订的劳动合同，来审核并确定是工人身份还是干部身份，身份不同退休时间不同（女工人50周岁、女干部55周岁），如果劳动合同签订的身份与退休年龄不符的会被驳回。
  
Q31：老师，员工到了退休年龄，还想继续工作。还想公司继续给他交社保，这种情况要怎么做才合规呢？到了退休年龄要签什么合同呢？

答：您好，达到法定退休年龄，需要延长缴社保的，一般个人到单位所在街道的社保所申请缴纳。而单位应当与超过法定退休年龄的人签订劳务协议，但是因为未享受基本养老金，单位在劳务用工时，本人发生意外时，单位要承担意外风险责任，参照《工伤保险条例》标准执行。
  
Q32：请问分公司缴纳社保，签订的总公司的合同，为什么今天去给员工办理生育，现场人员说不合规不给报报销怎么解释呢？

答：您好，总公司签订劳动合同，分公司缴纳社保不是全国都认可，也不是所有行政机构都认可，同一个地区不同行政部门可能也不一致。其实待遇审核是比较严格的，建议以后在报销前，先咨询政策，如果要求一致，可以提前与员工协商一致，变更劳动合同主体。
  
Q33：社保在两地双缴有什么风险吗？可以操作吗？

答：您好，从实操层面，确实不同城市可以同时缴纳社保，但是同时间缴纳是不能同时享受两地待遇的，达到退休年龄时不能同时累计计算，只能算一边的时间，按照“先转后清”的原则，保留一地，清退一地，清退的地区只能退还个人缴纳部分，企业缴纳部分不予退还。
  
Q34：能分摊到个人的福利合并到工资交了个税，这部分福利计入次年社保基数吗？

答：您好，可分割的个人福利应当并入个人收入，属于本人工资，计算个税，社保基数来源于工资，所以也应计入社保基数范围。
  
Q35：个人档案工作之前的都在哪里呢？也就是上学期间，一直没有在意这个档案问题，如果没有档案了，会不会影响退休？

答：您好，个人档案一般随着户口走，如果上大学期间没有在上学地区落户，一般会统一打回原籍，在当地的公共人才服务机构保留，档户分离的情况也有可能出现，对于需要调取档案的单位可以调档不调户口。档案目前主要审核退休年龄、是否存在视同工龄等情况，目前退休还是需要有审档这个环节的，没有档案，要放弃视同工龄（92年以前参加工作的），建议在户口所在地的公共人才机构或街道社保所问下本人档案情况。
  
Q36：只缴了六七年社保，到了退休年纪了，以后就不能用医保了吗？

答：您好，基本医疗保险分为在职医保和退休医保，在职医保需要按月缴纳才可以享受，退休医保需要达到两个条件：一是办理了退休手续，按月领取基本养老金；二是缴纳医疗保险达到当地规定的累计年限。你的情况是不能满足享受退休医保条件的，从缴纳时间来看，建议将社保转回户籍地办理，申请在户籍地申请继续缴纳。
  
Q37：在北京交保险，退休按北京还是户口所在地的标准，来核定退休金呢？

答：您好，非京户籍人员，需要满足在京退休条件：男满50周岁以前，女满40周岁以前，首次在京参保，且达到法定退休年龄时累计缴纳社保满10年的，才可以有在京的退休资格，满足退休条件的（养老保险累计缴纳满15年、达到家法定退休年龄），可以按照北京标准核定养老金，不满足退休条件的，按退休地或户籍地的标准核定养老金。
  
Q38：外地农民工在北京工作缴纳社保，已经缴纳了18年，过10年后退休时，是在北京办里退休并按北京的标准认定退休工资吗？

答：您好，如果达到法定退休年龄前，最近一个累计缴纳社保满10年的地区仍是在北京，非京户籍可以在京办理退休，按照北京的退休标准核定养老金。
  
Q39：延迟退休后，还分工人和干部身份吗？女职工还能以工人身份退休吗？

答：您好，延迟退休从目前来看，试点地区为山东、江苏、陕西，发布的延迟退休方案主要根据自身情况，以自愿原则选择是否延迟退休，并没有取消女职工的工人和干部身份说法，退休政策还会继续区分工人和干部身份，如果你符合工人身份，是可以继续按照工人身份办理退休的。
  
Q40：老师您好！单位一员工在下班回家路上因闯红灯和一辆小汽车相撞，造成员工脚踝骨折住院，交警判了员工全责。养伤应该发工资吗？

答：您好，上下班路上发生交通事故，员工本人全责的情况，是不能认定为工伤的，在养伤期间可以进入医疗期，单位按照医疗期规定支付，标准不低于当地规定的最低工资的80%。
  
Q41：今年上海社保基数申报有什么说法吗？税务直接拉个税数据？

答：您好，上海今年首次五险一金统一申报，数据互认，不会直接通过个税数据认定社保基数，还是以用人单位申报的方式进行，然后分别将数据传送给税务、医保和公积金等部门。
  
Q42：老师，您好，在北京上班社保也在北京，如果要回老家看病，能做异地安置后不转回来，可以吗？有什么影响吗？

答：您好，异地安置的有效期最多3年，到期就不能使用了，异地安置期间是不影响在北京享受医保待遇的，只是为了方便单位安排你出差期间发生就医时，可以到当地指定医院享受医保待遇，异地安置不是转移社保，只是临时做法。
  
Q43：在宁波交了15年社保，现在才35岁，离开了宁波，现在在户籍地山东交社保，山东如果交满10年不满15年，我到退休年龄能回宁波退休吗？

答：您好，按照您的情况，第一退休地为户籍地，因为满足了累计缴纳满10年，又在户籍地缴纳的，应当在户籍地办理退休，宁波缴纳的社保可以转移至退休地，累计计算缴费年限。
  
Q44：如果没有在户籍所在地交过社保，想在户籍所在地退休，提前建立灵活就业账户可以吗？

答：您好，可以的，转移时要对等，比如你外地缴纳的是职工社保，你在户籍地要提前缴纳职工社保或灵活就业社保，这样转移过来是按照职工社保办理退休，否则要并入城乡居保，折算年限，按照城乡居保的标准办理退休。
  
Q45：我还有5年退休，身份证出生日期错了，比实际年龄拖后10个月，学校档案里的出生是真实的，能依照档案日期退休吗？

答：您好，退休时对职工出生时间的认定，通常采取档案和身份证相结合的办法。当身份证和档案时间不一致的，以档案中最先的记载的出生时间为准，建议在退休前将身份证日期与档案出生日期调为一致。

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庚鑫（Geng Xin）
众合云科51社保 研究中心首席专家
国内知名劳动用工专家；《北京日报》特邀专家；上海电视台东方财经频道专访嘉宾；重庆、湖北经济广播电台特邀嘉宾；山东省人力资源服务从业者培训班特邀讲师；天津中小企业经济发展协会专家成员；“湖北工匠杯”首届人力资源管理职业技能大赛裁判；北京物资学院企业家课堂校外导师；大成律所“青竹计划”劳专委系列特聘讲师。
曾任职北京人社局8年，融会贯通政策与管理逻辑，精通全国各地劳动用工与人力政策实务，领衔众合云科研究中心多个研究项目，多家机构特聘专家和专访嘉宾，曾主导多家知名企业用工实战设计，被誉为“最受欢迎的HR实战导师”。