中国税务报 巴巴多斯MRS公司滥用税收协定案 正面交锋终结外企避税企图

纵横四海

一般反避税案例：巴巴多斯MRS公司滥用税收协定案

作者：施志群

（原文题目：正面交锋终结外企避税企图 来源：中国税务报 2013年8月16日 作者：毕红梅 陈显信）

　　2013年1月，巴巴多斯MRS公司就其股权转让收益主动向陕西省西安市地税局曲江分局申报缴纳4216万元的企业所得税，这意味着经国家税务总局批准立案的全国首例涉嫌滥用税收协定的一般反避税案件初战告捷。
　　
　　案件背景错综复杂 交易情况疑点重重
　　2010年12月，MRS公司向西安市地税局曲江分局提出享受税收协定待遇申请。该公司将其持有的西安HP置业有限公司100%的股权转让给西安HH购物中心有限公司。协议股权转让价格为7.74亿元人民币，转让成本3.28亿元人民币，转让收益超过4亿元人民币。MRS公司依据《中华人民共和国政府和巴巴多斯政府关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的协定》所述"财产以外的其他财产取得的收益，应仅在转让者为其居民的缔约国征税"的规定，申请享受不予征税待遇。
　　MRS公司注册于巴巴多斯，未在中国设立办公地点，其持有国际受限责任社团执照，投资方为美国HP公司，成立于2007年3月15日，注册资本1000美元，投资总额4950万美元，主要业务是专注于房地产及与房地产相关的产业，并从中实现资本增值和现金收益。2008年3月，MRS公司又在西安市设立HP置业有限公司，之后购置了大量房地产。2010年9月，MRS公司转让了西安HP置业有限公司100%的股权，同年11月办理了股权过户手续。
　　从基础资料来看，MRS公司提供了巴巴多斯税务当局出具的税收居民身份证明，按照中巴税收协定，其转让股权的收益可以享受不在中国境内完税的待遇，而巴国内法对该项收入不征税。试推算，如果以10%的税率概算，申请享受不征税的金额达到4460万元。
　　税务机关接到申请后进行了初步判断，发现诸多疑点：巴巴多斯在业内广受关注（注by施志群：巴巴多斯在国际避税案例和实务中经常涉及 ），MRS公司居民身份是否真实？受限责任社团（注：当地法律概念）哪些行为受限？它存在的商业目的是什么？有无实质经营行为？
　　受让方西安HH购物中心有限公司与MRS公司的转让协议在付款时间上有明确规定，若HH公司推迟付款将负违约责任，蒙受经济损失。为此，曲江分局联合国税局及时出具《对外支付税收证明》，协助HH公司按约定付款，并与其对未付资金4550万元实施专户共管，确保涉税资金安全。
　　2011年5月29日，西安市地税局曲江分局发出《税务事项通知书》，要求该公司提供相关材料。随后，税务人员剖析了大量的证据资料，发现众多避税疑点：一是经营范围受限，MRS公司不得在巴巴多斯进行任何经营。二是未发生运营成本，其财务报表显示，自成立以来，其"人工成本"、"管理费用"、"董事费"项目均为零。三是实际业务仅此一项：MRS公司成立后仅仅从事了一项业务，就是在我国投资设立西安HP置业有限公司，购买地产后转让股权。MRS公司获利4.5亿人民币，数额巨大，而其资产、规模和人员配置与所得不匹配。
　　MRS公司为美国HP公司为了投资中国而在巴巴多斯设立的导管公司，旨在利用中巴税收协定逃避在华纳税义务。据此，地税机关认为：1.MRS公司4.55亿元人民币为应税所得，应在中国纳税。2.中国有优先征税权，税率为10%，企业所得税为4000多万元。
　　
　　上下联动制订方案 税企约谈正面交锋
　　陕西省地税局上下联动，成立了专项调查小组，对此项股权转让情况展开了调查取证，逐步明确了工作方案。
　　首先，与纳税人及其代理人进行谈判协商，收集证据资料，补充、巩固证据链。其次，及时向国家税务总局汇报工作进展，取得帮助和支持，明确进一步的工作方向。第三步，通过国家税务总局向巴巴多斯税务主管当局发出专项情报请求，对MRS公司巴巴多斯税收居民身份进行核实。并向国家税务总局申请立案，开展一般反避税调查并报结案。最后经国家税务总局批准结案，进行特别纳税调整和后续处理。
　　专项调查小组与MRS公司共组织了4次约谈和1次协商谈判。2011年7月和9月，专案组分别就该项税务事项与该公司代理人进行了两次约谈。专案组认为：仅靠税务机关来开展反避税调查还远远不够，还需借助政府协税机制探求避税真相。2011年11月，专案组将公司案件情况书面向西安市曲江新区管委会和陕西省政府进行汇报，争取地方政府的理解和支持，并对案件的调查工作提供线索和帮助。在各方的努力下，专案组与案件的相关责任人进行了第三次约谈，通报了已掌握的证据资料，并准确、直接地阐述了税务机关对案件处理的观点，但仍未获得对方意见。2012年6月，专案组与该公司进行了第四次约谈，告知纳税人案件的处理决定。随后，发出了《税务事项通知书》，书面通知纳税人不予批准享受中巴协定待遇的决定。
　　复议及诉讼期过后，2012年11月，专案组与该公司代理人就股权转让是否享受协定待遇进行了最后协商。
　　在这一过程中，该公司代理人陈某始终表示该公司认为其符合协定规定，应该享受协定待遇取得免税，进一步补充了巴税务当局出具的新的税收居民身份证明和巴外交部的所谓抗议，并强硬地提出会采取诉讼的方式要求税务机关撤销先前决定。
　　依据国际惯例，判定居民身份的标准是由一国国内法规定的。而对巴巴多斯发出的专项情报也迟迟未得到回复，双方正面交锋多次约谈，仍然存在严重分歧，无法达成一致共识。
　　
　　借力国际联合反避税信息中心 避税企图终告破灭
　　正值工作陷入僵局之时，专项调查小组得到国家税务总局国际税务司的大力支持，其帮助专案组联系到我国驻国际联合反避税信息中心（JITSIC）英国伦敦办公室代表。
　　通过与我国常驻代表多次沟通和分析案情，从美国税务当局取得了关键性的证据：MRS公司在美国主动选择成为"不被认可的境外实体"，这样MRS公司在美国税收上不被视为独立的巴巴多斯公司，而是美国HP公司的一部分，所有支付给MRS公司的款项均被视为支付给其美国母公司的款项，并已将该项股权转让收益于2010年向美国申报。同时，美国国内收入署尊重中方税务当局优先行使来源国征税权。
　　这些证据进一步支持了专案组的初步判断，并与已掌握的内部证据一起形成了完整的证据链，有效识别和遏制了该纳税人试图利用两国税法差异和税收信息交换局限性而实施的不良税收筹划。
　　最终，MRS公司的代表表态，承认存在避税的事实，认可特别纳税调整决定，主动申报缴纳了税款。

（原文题目：正面交锋终结外企避税企图 来源：中国税务报 2013年8月16日 作者：毕红梅 陈显信）