受益所有人认定的迷思——水老师的一水问答（一）

菜花团队

以下对话纯属虚构，如有雷同，必属巧合。
老Z是一家上市公司的财务总监，该上市公司主要从事跨境贸易活动，控股股东是一家香港公司。2018年香港公司取得香港税收居民身份，老Z认为香港公司符合受益所有人条件，在与主管税务机关沟通确认并提交相关报告表和资料后，香港公司开始享受股息分配减按5%缴纳预提所得税的税收待遇。2020年，税务机关对受益所有人认定进行了检查，提出了一系列疑问，于是，在某个早晨，老Z拜访了水老师，有了以下对话。

老Z

水老师，这次实在是没办法了，才来向您请教受益所有人的问题。您看，我们2018年的时候就开始做股息红利税收优惠政策的沟通和报告，但是直到现在也不清楚，什么情况下可以认定公司具备合理的商业实质？
这个问题有啥难的，文件里不是都有规定吗，你看《国家税务总局关于税收协定中“受益所有人”有关问题的公告》（国家税务总局公告2018年第9号），第二条第二款就明确了实质性经营活动的内涵。


水老师

老Z

可是这个规定怎么理解嘛？我们一开始做研究的时候，找了个本地税务师事务所，那位税务顾问信誓旦旦地说，我们这样的企业，三年分一次股利，就分两、三个亿，只要香港公司每年有一、两千万的收入就够了，就能满足业务实质的要求。这不，为了这个我还调整了业务流程、搭建了相关的关联交易。
哎呀，控股公司的业务实质跟它自己经营的其他业务并不必然相关。对于履行控股职能的公司，是否能够认定为受益所有人，看的是投资控股关系的真实性与合理性，这和贸易业务等其他业务没有关系。你之前的税务顾问，恐怕是对商业实质有误解。没错，税务机关强调的商业实质里包括制造、贸易等各种活动，这些活动理论上是越多越好，因为越多越能表明至少这家公司不是纯粹的壳公司。可是反过来，无论有多少其他类型的活动，本质上都与控股业务没有关系啊，如果是一个真实的控股公司，即便这个公司没有其他业务，也没有法律上的障碍阻止其享受协定待遇，反过来，如果控股业务没有真实职能，顶着大额贸易就一定能构成受益所有人？你想多了。


水老师

老Z

这么说，业务收入不重要了？那人员呢？当初那位税务顾问跟我说十个人差不多够的。我东拼西凑好不容易找齐了人，这个难道也没有用？
还是那句话，人嘛，当然是越多越好。但是，关键还是看实质。你看你，这十个人加起来一年才百来万的工资，这符合一个国际化控股公司的标准吗？好歹是上市公司的控股公司，人不用多，但得有足够的管理能力。简单来说，三个董事（其中一个兼任总经理），加一个财务总监，一个法务总监，一个审计总监足够了，要不行，就再加一个税务总监给咱做税的长长脸，满打满算六、七个人。其他人员不是都可以采用劳务外包的模式么？这都什么年代了，Chat-GPT都来了，前台交给机器人就好，哈哈。重点不还是关注投资职能要做啥嘛，有人管投资和财务，有人看着合规，有人对内控审计负责，麻雀虽小五脏俱全就是啊。


水老师

老Z

您说的这个真好，我记下了，只是这和工资有啥关系？
你又犯糊涂了，我说工资太少，那是钱的事？这些人都可能是兼职啊，未必都在控股公司拿薪水。我前面说工资总额少，说的主要是你那些人跟控股公司的职能未必匹配呀。做控股公司职员，不能没有两把刷子，把他们简历拿出来，这必须是BlingBling的啊。你要把李嘉诚请来做控股公司的董事，负责投资，每年让他出个意见，哪个税务局能质疑你的香港投资公司没有业务实质。反过来说，这不也正好说明了，一般而言，你请的人必然不便宜，工资是要匹配的，但如果香港投资公司没有收入就要解释清楚。


水老师

老Z

哦，明白了，话说我们董事长倒是管理了非常多控股公司的事务，但是他的职务在上市公司啊，他每次对控股公司事务的电话指示算不算履行工作职能呢？
这个你问到点子上了，问题的核心就是要有一个体系，可以用于举证控股职能的体系。与基金的投资、运营和合规管理等有点像，基金公司也就那么几个人，但是仍然完成了募、投、管、退的全环节，投资管理的全过程包括各种投资中的监管和控制、资金运用等等。因此，控股公司的管理职能在很多方面都可以参照基金的运作规则。当然，两者也有些差异，控股公司的管理还包括各种关联交易，投资的范围也有很多的限制，而且不同于一般基金较低占股比例的投资业务，控股公司的投资中主要是全资控股或控制的子公司，战略意义非常明确。也正因为如此，控股公司的管理比起一般的基金公司要更加深入全面，但是体系是一样的。


水老师

老Z

啊，那怎么能证明控股公司有这个体系呢？
那就要靠外部文件、内部资料和各种内外部的电子信息了。一个有效的管理体系是靠生成文件和信息来建立的，说句实话：一家成熟公司的管理效能一定程度上和产生废纸的效能正相关。重要的事情说三遍：文件，文件还是文件。其中，大到董事会审批投资的相关决议，小到公司与评估机构讨论评估事项的内部邮件，都是这个管理体系存在且有效运行的证据。


水老师

老Z

我知道了，凡是认真准备的，就能够合法有效的享受相应的税收优惠，职能执行要落实到位。这样就行了吧？
没那么简单，这只是受益所有人认定的一个方面，其他的还有很多呢，比如如何认定“支付义务”？一个控股公司需要多少资本？借款作为资金来源怎样设定条件才不影响受益所有人身份？取得股息时能做什么投资？其中还有很多需要深入思考和讨论的问题，要记得法规可是设置了一个整体性条件，涉及支付义务、实际税率、商业实质（功能、风险、资产、人员等因素）等各个方面，控股公司都需要考虑。


水老师

老Z

亲爱的水老师，你除了种种菜，浇浇花，在税法的路上还在一路狂奔啊。期待我们的下一次见面。
还有问题，且听下回分解。