麦当劳的避税快餐，搞成了逃税

税智观察

就营业额而言，美食大国法国占据麦当劳的全球第二大市场。麦当劳在法国赚得盆满钵满的同时，缴纳的税收却不升反降。为此，法国税务局对麦当劳展开审计，以逃税定性。麦当劳诉至法院，最后法国税务局借助欧盟的力量迫使麦当劳就范，2022年5月31日各方达成和解协议，麦当劳同意补税罚款合计12亿欧元。
2022年6月16日，巴黎法院批准了以上和解协议。根据巴黎法院公告，以上和解协议一方为法国财政检察官，另一方为麦当劳。麦当劳一方共有三家实体，分别是：

• 注册于法国的麦当劳法国公司（McDonald’s France SA，简称“MSA”);
  
  
• 注册于美国的麦当劳法国系统公司（DcDonald’s System of France LLC，简称“MSF”)
  
  
• 注册于卢森堡的麦当劳卢森堡房地产公司（McDonald Luxembourg Real Estate S.A.R.L.)
  
  
  
  
  

一、门店卖汉堡，公司卖IP
麦当劳公司（McDonald’s Corporation, 简称“MC Corp”）于1964年成立于美国，目前在全球运营3万8千间餐厅，其中约80%为加盟店，20%为自营店。自营店由麦当劳的子公司经营，目前大约有400家子公司。加盟店则为第三方实体，向麦当劳支付许可费。2017年麦当劳营业收入228亿美元，其中127亿为自营店营业收入，101亿为来自加盟店的许可费收入。
与可口可乐一样（请参考你喝的不是可乐，是税务筹划），麦当劳最重要的资产是IP。“麦当劳体系”，包含技术诀窍以及商标，当初由MC Corp拥有。1990年MC Corp与MSA及MSF签订了一个为期20年的《主许可协议》，向其许可使用“麦当劳体系”以及与之相关的知识产权，许可费相当于法国子公司和加盟店营业额的5%。MSA及MFS则转手将“麦当劳体系”分许可给法国境内子公司和加盟店，分许可费相当于其营业额的20%。
1994年MC Corp将部分无形资产所有权转让给了麦当劳国际产权公司（McDonald’s International Property Company,简称“MIPCO”）后，MIPCO取代MC Corp成为主许可方，相关安排如下图所示。
  


二、加上一层，收费翻倍
MC Corp与MSA及MSF之间的《主许可协议》预计于2009年到期。这个时间节点临近时，麦当劳声称要对无形资产实行集中管理。2008年，麦当劳在卢森堡成立了麦当劳欧洲特许公司（MCD Europe Franchising S.a.r.l.，简称“MEF LU”或者“MEF”），并计划在IP许可架构中加上MEF这一层。
原先的《主许可协议》到期后，MEF 与MC Corp以及MIPCO签订了两份协议，均自2009年1月1日起生效：

• 其一是《购入协议》。根据该协议，MEF 从MC Corp以及MIPCO手中买入其现有以未来开发的无形资产；
  
  
• 其二是《成本分摊协议》；根据该协议，MEF 从MC Corp以及MIPCO手中取得了分许可“麦当劳体系”的权利。该协议下，MEF向MC Corp以及MIPCO支付的特许权使用费，在2009年为5%，随后逐年降低，至2017年降至1%。
  
  
  

自此，MEF 拥有了”麦当劳体系“及相关无形资产的受益所有权，MSA和MSF不再向“MC Corp支付特许权使用费，转而向MEF LU支付特许权使用费。原先MC Corp直接向法国提供无形资产，现在是绕道卢森堡向法国提供。请参见下图。

绕道卢森堡不是为了绕开马奇诺防线，而是为了绕开法国税。法国企业所得税率当时高达33.3%。麦当劳想把法国的利润转移到卢森堡，节省法国税。
卢森堡名义上税率为28.80%（指2012年税率。2013年上涨至29.22%），说起来也不低，但是卢森堡的税法中有多项免税优惠，加之执法层面有意放水，实际税负为零。
一边是法国税率33.3%，另一边是卢森堡零税负，麦当劳当然想让卢森堡公司多收钱，多盈利。原先MSA和MSF要向MC Corp支付营业额5%的许可费，现在向MEF 支付许可费，比例提高到10%。
MSA和MSF支付到境外的特许权使用费加倍了，你考虑过法国税务局的感受吗？这就好比一个汉堡原来卖5块，现在你坐地涨价到10块，你不怕被消费者喷死？麦当劳懂得消费者心理，当然不会这么做，每次涨价都会说产品升级了。原来那个叫汉堡，现在这个叫巨无霸，内容不一样，价格当然也不一样。对税务局则会这么讲道理：这个特许权使用费原来收5%，不负担无形资产开发支出；现在收10%，承担无形资产开发支出。也是就说，无形资产开发支出原先由MSA和MSF自行承担，现在改由MEF 来承担，承担方式就是按MSA和MSF的无形资产开发支出加成5%向其付费。
  

三、不是避税是逃税
这么容易就避税了？天上不会掉汉堡。法国税务局随即对麦当劳开展调查，调查期间为2009年1月1日至2012年3月16日。调查结果，法国税务局认为许可费从5%上升到10%不符合独立交易原则。
MSA和MSF辩解说，2009年以来利润水平增加很快，公司的税收负担已经很高了，特许权使用费加倍后利润水平还在合理区间内。
法国税务局说，然并卵，你们俩的问题不是利润水平问题，也不是转让定价问题。MEF LU没有经济实质。这不是避税，是赤裸裸的逃税！MSA和MSF构成犯罪，MEF则构成同谋犯罪。
这个说法似曾相识。中国的税局遇到类似的案件也是这么说的（请参考纸糊的离岸公司，稽查的重锤压顶）。本案和中国的那个案例有很多共同点：外在表现都是离岸公司没有经济实质，主观动机都是想节税，做法上都不肯把架构做实，认知上都把税务筹划看成了点子，没有考虑配套措施。这些共同点都可以归结为一种快餐思维。
麦当劳不会轻易认输。2014年5月27日及10月2日，一家负责餐厅运营的麦当劳法国子公司 McDonald’s Ouest Parisien (简称“MOP”）在凡尔赛法院就法国财政检察官的逃税指控提起了诉讼，2015年12月17日MOP又追加诉讼至针对其它指控。2016年1月4日凡尔赛法院开始调查。2016年1月12日，凡尔赛法院驳回了MOP的起诉要求。
法国政府乘胜追击，扩大指控事项范围。2016年11月15日，法国财政检察官指控MSA和MSF在2009年向MEF转让无形资产的价格也偏低，也构成逃税。但是这个问题因证据不足，后来就没有继续追究。核心问题仍然聚焦在特许权使用费上。
本案涉及美国、法国、卢森堡三国，包含多种博弈；加之独立交易原则方面的事情从来就不容易说清楚，查这种案子不容易，十年八年结不了案很正常。法国政府要从哪里突破呢？

四、欧盟下场参战
但凡是跨境避税，背后必定有一国放水。本案中明显就是卢森堡在放水。法国政府要让麦当劳就范，先要降伏了卢森堡。鉴于法国在欧盟中举足轻重的地位，这一目的可以借助欧盟来实现。
根据《欧洲联盟运作条约》和《欧洲经济区协议》，欧盟成员国不得对任何企业提供国家资助从而扭曲公开竞争（请参考难啃的苹果（五）-- 欧盟挑起六方大战）。任何一个成员国如果存在这类嫌疑，欧盟委员会有权对其展开调查。
政府对企业放水，一般是通过税收裁定的方式来实现的。2013年6月19日，欧盟委员会请卢森堡政府喝茶，客客气气地想了解一下以往税收裁定是怎么做的。随后根据卢森堡政府提供的信息，欧盟委员会图穷匕见地聚焦到麦当劳，于2014年6月24日要求卢森堡政府就针对麦当劳的所有税收裁定提供信息。
卢森堡2014年8月4日提供的信息显示，卢森堡曾经于2009年3月30日针对MEF出具了SA38945号税收裁定，并于同年9月17日修改了该项裁定。2015年12月3日，欧盟委员会正式立案调查以上裁定。
经过广泛收集证据听取各方意见，2018年8月19日欧盟委员会决议判定以上裁定不构成国家补贴。篇幅所限，这里不做展开，请留意下一篇文章。

五、避税易扯皮，逃税好定案
麦当劳赢了欧盟的国家资助调查，但输了底气和人气。欧盟的调查起到了敲山震虎的作用，并且向世界公布了真相：MEF缺乏经济实质，只有屈指可数几名员工；MEF是卢森堡税务居民，但并未向卢森堡纳税；MEF还在瑞士和美国设立了分支机构，但也从未向瑞士或者美国纳税。
2015年BEPS行动成果（请参考国际税收的“当铺思维”是如何垮掉的？）发布之后，声讨跨国公司避税行为的声浪不绝于耳。面对这种态势，麦当劳意识到众怒难犯，否则声誉坏了，生意就不好做了。2020年MSA和MSF向法国税务局提起双边预约定价安排磋商请求。磋商结果，法国税务局确定MSA，MSF以及MEF 在2009年到2020年期间逃税469,781,538欧元。麦当劳同意补税。
2022年5月31日各方基于以上磋商结果达成和解协议。和解协议仍旧按逃税定性。其中2009年1月1日至2012年3月16日定性为普通逃税，2012年3月16日之后则定性为严重逃税。逃税为刑事犯罪，应处以公共利益罚款，罚款按违法所得的30%计算。和解协议确定违法所得按确定犯罪之日前三年的营业额，且不高于税款计算。计算下来，麦当劳应缴纳罚款共计508,482,964欧元。
此外，根据和解协议三家麦当劳公司还要向本案的受害者即法国税务局赔偿损失共计264,067,964欧元。以上税款、罚款和赔偿合计超过12亿欧元。至此本案落幕，法国完胜。

六、避税快餐遇到反避税法国大餐
麦当劳2009年做的这种无形资产集中化，在当时颇为流行，但是流行即危机。采用这一类方案的跨国公司，在2015年BEPS行动计划出台之后，很多遭到了多国税务机关的清算，大额补税的案例屡见不鲜。
所有的税务方案都会经过两个阶段。第一个阶段是大餐阶段：天才的创意外加用心的实施，很精致回味无穷。但是好景不常，跟风的蜂拥而至，会把这个方案做成产品来卖，这就进入了第二阶段。这个阶段类似于餐饮工厂化，就是快餐阶段。快餐阶段质量下降，就离集体翻车不远了。麦当劳的做法较为激进，在新设的卢森堡公司几乎没有经济实质的情况下，收费翻番，这就是快餐阶段的典型特征，其结局也在情理之中。
本案中法国税务局十年坚持，韧性十足；借助欧盟施压，措施得力；然而本案最为最可圈可点的地方，则是以逃税定性，占据道义上的制高点，夺得主动权。综合以上，本案内容丰富，精彩纷呈，法国税务局的表现堪比一出经典的法国大餐。
（正文结束）

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