【税案点评】混同私募基金免税，合伙人补税加滞纳金1.2亿——哪些财税问题值得关注

赵国庆

混同私募基金免税，合伙人补税加滞纳金1.2亿——哪些财税问题值得关注

案情介绍：
2012年10月18日，拉萨信泰合伙企业注册成立，合伙人为温纪明与牛国强。2014年9月至2015年4月，拉萨信泰作为代扣代缴义务人，分三次代温纪明、牛国强向税务一分局缴纳个人所得税，品目名称为“股息、利息、红利”，共缴纳税款75607592元，其中温纪明缴纳税款52925314.12元，牛国强缴纳税款22682277.88元。2016年5月12日，温纪明因意外事件去世。2017年11月10日，温纪明的配偶与牛国强一起向税务一分局提出退税申请，2017年12月26日，二人又委托律师向税务一分局递交退税申请书。其认为涉案收入系从证券投资基金分配所得，应按财税字[2002]128号和财税字[1998]55号文件属暂不征收个税，要求税务一分局依法退还税款。
2018年12月19日，税务一分局以拉萨信泰合伙企业为告知对象，作出拉税一分税通二[2018]701号《税务事项通知书》，认为不适用上述两文件规定，决定不予退税。2019年1月28日，拉萨信泰合伙企业与付艳荣、牛国强共同向拉萨市税务局提出复议申请，要求撤销拉税一分税通二[2018]701号《税务事项通知书》，退还拉萨信泰合伙企业错误以股息、红利代扣代缴温纪明、牛国强个人所得税共计75607592元。 拉萨市税务局于2019年2月20日受理复议申请，后因案情复杂，经该机关负责人批准，决定行政复议决定延期至2019年5月20日前作出，并于2019年4月17日向申请人送达了拉税复延字[2019]1号《行政复议决定延期通知书》。2019年5月19日，拉萨市税务局作出拉税复决字[2019]第1号《行政复议决定书》，结论为：“申请人的涉税业务应当适用个人所得税（个体工商户的生产、经营所得）的税目征税，不适用财税字[2002]128号和财税字[1998]55号文件关于免征个人所得税的规定。被申请人作出的不退税的决定适用依据错误，根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第三款的规定，本机关决定撤销被申请人作出的拉税一分税通二[2018]701号税务事项通知书，责令被申请人在30个工作日内重新作出具体行政行为。”后税务一分局重新做出决定，按“生产、经营所得”税目补征税款6633.52万元，加收滞纳金，合计税款12417.94万元。
2019年6月6日，拉萨信泰合伙企业、付艳荣、牛国强向法院起诉，拉萨市城关区人民法院于2019年8月25日立案受理，后向拉萨市中级人民法院申请提审。拉萨市中级人民法院于2019年10月29日立案受理，随后做出行政裁定，驳回起诉。拉萨信泰合伙企业不服，向西藏自治区高级人民法院提起上诉，结果为驳回上诉，维持原裁定。
财税星空点评
这是一起非常有意思的合伙基金补税案件，合伙人不懂税法，同时也可能找到了外行的所谓税务服务机构，反而偷鸡不成蚀把米。不仅没有得到退税，还要补税1亿2千万。这个案件其实有如下几点值得大家注意：
1. 关于证券投资基金分红免征个人所得税问题。根据财政部 国家税务总局关于证券投资基金税收问题的通知》（财税字〔1998〕55号），个人从证券投资基金取得的分红暂不征收个人所得税。但是，对于证券投资基金究竟是否包含私募基金一直有争议。很多人认为，按照《证券投资基金法》，对于证券投资基金包括公募基金和私募基金。税法就写的证券投资基金，那私募基金分红也应该免税啊。但是，目前财政部、国家税务总局对于这个免个税的范围都是明确限定为公募基金，私募基金不能享受；
2. 其次，在这个案件中，个人还不是直接投资证券投资基金，而是个人成为合伙企业合伙人，通过合伙企业投资证券投资基金。这里要注意，我们税法中给的很多个人的所得税优惠政策，比如个人从证券投资基金分红暂免个税，个人买卖上市公司股票免个税，个人从上市公司取得股息适用差别化股息优惠，这些都要求个人直接持股，通过合伙企业间接持股是不认可的。这一点，从《国家税务总局稽查局关于2018年股权转让检查工作的指导意见》（税总稽便函[2018]88号）就有体现：（三）关于自然人投资者从投资成立的合伙企业取得的股息、红利是否适用财税[2015]101号文件享受优惠政策问题的意见：财税[2015]101号文件规定，个人从公开发行和转让市场取得上市公司股票，适用上市公司股息红利差别化个人所得税政策。该"个人"不包括合伙企业的自然人合伙人。
3. 我们知道，对于合伙企业取得的所得要分类两类，其中属于股息、利息、红利所得按照20%缴纳个人所得税。其他生产经营所得应该按照5%——35%缴纳个税。撇开原先有些基层税务局同意合伙企业经营所得也按20%缴纳个人所得税外（当然西藏这个案件，你和税务局打官司了，肯定按税法纠正要你补税），其实有一个问题值得我们关注，也是很多人经常咨询的这类问题：

即个人通过合伙企业投资这些银行非保本理财、证券投资基金、资管计划、信托计划、结构性存款，合伙企业取得的分配收益再分配给个人合伙人，究竟是按照股息利息红利所得按照20%缴纳个人所得税呢，还是按照生产经营所得5%——35%缴纳个人所得税呢？这也是一个有意思的问题。但从西藏这个案例来看，对于合伙企业从证券投资基金分配取得的所得，是按照“其他所得”归类到了生产经营所得，按照5%——35%交税，从而补20%和35%之间的税差，补了1.2亿个税。
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