【涉税风险】建筑企业涉税风险提示

李威03

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近期，铁门关税务局稽查部门在协查案件查办过程中发现，一些以挂靠方式经营的建筑企业收到虚开的材料、设备等普通发票的情况呈多发态势。长期以来在建筑行业内，挂靠都是一种司空见惯的经营方式，但在营改增后，原来挂靠经营的方式存在的风险点越来越多地显现。在此，税务机关郑重提示：
1、普票虚开会入刑
根据《最高人民检察院、公安部关于印发<最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）的补充规定>的通知》（公通字[2011]47号）第二条的规定，虚开刑法第二百零五条规定以外的其他发票，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉:
（一）虚开发票一百份以上或者虚开金额累计在四十万元以上的；
（二）虽未达到上述数额标准,但五年内因虚开发票行为受过行政处罚二次以上,又虚开发票的；
（三）其他情节严重的情形。
2、挂靠行为有风险
被挂靠单位财务及纳税核算管理需要满足合同流、货物（服务）流、资金流和发票流等“四流合一”，否则可能涉嫌虚开增值税发票问题。一旦挂靠方存在通过虚开发票方式取得增值税发票并入账，违法行为责任将归属于被挂靠方，轻则补缴相关税款、滞纳金，重则涉及罚款甚至移送司法机关处理。
3、现金交易不可取
实务中，如果认为相关经营业务涉及金额不大，买卖双方欲采取现金方式交易的，请切记：此方式存在风险，万不可取！
政策提示：根据《企业所得税税前扣除凭证管理办法》（国家税务总局公告2018年第28号）第十四条的规定，企业在补开、换开发票、其他外部凭证过程中，因对方注销、撤销、依法被吊销营业执照、被税务机关认定为非正常户等特殊原因无法补开、换开发票、其他外部凭证的，可凭以下资料证实支出真实性后，其支出允许税前扣除：
（一）无法补开、换开发票、其他外部凭证原因的证明资料（包括工商注销、机构撤销、列入非正常经营户、破产公告等证明资料）；
（二）相关业务活动的合同或者协议；
（三）采用非现金方式支付的付款凭证；
（四）货物运输的证明资料；
（五）货物入库、出库内部凭证；
（六）企业会计核算记录以及其他资料。
前款第一项至第三项为必备资料。
4、税局代开有保障
如果存在劳务（货物）提供方确实无法提供发票的情形，可通过税务局申请代开相应的发票。千万不要通过一些不正当手段如购买、造假等获取虚开的增值税发票。不要认为税务机关对增值税普通发票的管理较为薄弱、有漏洞可钻。
众所周知，建筑行业所涉及的项目多、金额大，工期复杂，尤其是在涉税方面更是有着诸多风险点，一不留神，可能就会栽跟头。
日期：2020.6.29
来源：铁门关税务
税乎网链接1：建筑公司虚开发票
佛山市富御房地产发展有限公司与佛山市国家税务局稽查局、广东省国家税务局税务行政管理(税务)一审行政判决书（判决书全文请点（2016）粤0606行初172号）
发布日期：2017-12-14
一、被告市稽查局认定“原告2011年取得了一份工程发票，发票金额27500000元，记入‘开发成本’科目，其中27450000元没有真实的业务发生，为虚增成本”错误。
原告自2009年起开发佛山市禅城区美陶花园项目，工程总承包单位为广东省六建集团有限公司。项目开发期间，因承包单位广东省六建集团有限公司资金紧张，所以原告用预付工程款的形式对其支持，总共预付约51000000元，已经远远超出广东省六建集团有限公司的工程实际进度，广东省六建集团有限公司在收取原告的预付工程款后向原告开具了工程发票。这时由于原告的董事长梁荣富需要资金急用，就与广东省六建集团有限公司协商后，由广东省六建集团有限公司退回部分预付款27450000元直接到梁荣富的个人账户内。
该项目2011年12月竣工验收，后原告按估算工程总额要求广东省六建集团有限公司开具了发票。但由于原告缺乏房地产项目开发管理经验，与广东省六建集团有限公司的很多签证双方产生较大争议，对此一直没有确定下来，导致该项目双方至今仍未完成最终结算。
在2015年7月，原告给佛山市国土局的《请示报告》中对此也作了明确说明，并承诺在原告与广东省六建集团有限公司对该工程作最终结算后，在2016年度的所得税汇算清缴时自行调整应纳税所得额。
由此可见，由于原告与广东省六建集团有限公司对该项目一直未进行最终结算，该27450000元也并非被告认定的“没有真实的业务收入，为虚增成本”，更不属于偷税行为。
链接2：挂靠性质下虚开认定
最高人民法院研究室《关于如何认定以“挂靠”有关公司名义实施经营活动并让有关公司为自己虚开增值税专用发票行为的性质》征求意见的复函
法研[2015]58号
全文有效
2015年6月11日
公安部经济犯罪侦查局：
贵局《关于如何认定以“挂靠”有关公司名义实施经营活动并让有关公司为自己虚开增值税专用发票行为的性质的函》（公经财税[2015]40号）收悉，经研究，现提出如下意见：
一、挂靠方以挂靠形式向受票方实际销售货物，被挂靠方向受票方开具增值税专用发票的，不属于刑法第二百零五条规定的“虚开增值税专用发票”。
主要考虑：
（1）由挂靠方适用被挂靠方的经营资格进行经营活动，并向挂靠方支付挂靠费的经营方式在实践中客观存在，且带有一定普遍性。相关法律并未明确禁止以挂靠形式从事经营活动。
（2）虚开增值税专用发票罪是行政犯，对相关入罪要件的判断，应当依据、参照相关行政法规、部门规章等，而根据《国家税务总局关于纳税人对外开具增值税专用发票有关问题的公告》（国家税务总局公告2014年第39号），挂靠方以挂靠形式向受票方实际销售货物，被挂靠方向受票方开具增值税专用发票的，不属于虚开。
二、行为人利用他人的名义从事经营活动，并以他人名义开具增值税专用发票的，即便行为人与该他人之间不存在挂靠关系，但如行为人进行了实际的经营活动，主观上并无骗取抵扣税款的故意，客观上也未造成国家增值税款损失的，不宜认定为刑法第二百零五条条规定的“虚开增值税专用发票”；符合逃税罪等其他犯罪构成条件的，可以其他犯罪论处。
主要考虑：
（1）虚开增值税发票罪的危害实质在于通过虚开行为骗取抵扣税款，对于有实际交易存在的代开行为，如行为人主观上并无骗取的扣税款的故意，客观上未造成国家增值税款损失的，不宜以虚开增值税专用发票罪论处。虚开增值税专用发票罪的法定最高刑为无期徒刑，系严重犯罪，如将该罪理解为行为犯，只要虚开增值税专用发票，侵犯增值税专用发票管理秩序的，即构成犯罪并要判处重刑，也不符合罪刑责相适应原则。
（2）1996年10月17日《关于适用<全国人民代表大会常务委员会关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定>的若干问题的解释》虽然未被废止，但该解释制定于1997年刑法施行前，根据我院《关于认真学习宣传贯彻修订的<中华人民共和国刑法>的通知》（法发[1997]3号）第五条“修订的刑法实施后，对已明令废止的全国人大常委会有关决定和补充规定，最高人民法院原作出的有关司法解释不再适用，但是如果修订的刑法有关条文实质内容没有变化的，人民法院在刑事审判工作中，在没有新的司法解释前，可参照执行。其他对于与修订的刑法规定相抵触的司法解释，不再适用”的规定，应当根据现行刑法第二百零五条关于虚开增值税专用发票罪的规定，合理选择该解释中可以继续参照适用的条文。其中，该解释中关于“进行了实际经营活动，但让他人为自己代开增值税专用发票”也属于虚开的规定，与虚开增值税专用发票罪的规定不符，不应继续适用；如继续适用该解释的上述规定，则对于挂靠代开案件也要以犯罪论处，显然有失妥当。
（3）《刑事审判参考》曾刊登“芦才兴虚开抵扣税款发票案”。该案例提出，虚开可以用于抵扣税款的发票冲减营业额偷逃税款的行为。主观上明知所虚开的运输发票均不用于抵扣税款，客观上使用虚开发票冲减营业额的方法偷逃应纳税款，其行为不符合虚开用于抵扣税款发票罪的构成要件，属于偷税行为。2001年福建高院请示的泉州市松苑绵涤实业有限公司等虚开增值税专用发票案，被告单位不以抵扣税款为目的，而是为了显示公司实力以达到在与外商谈判中处于有利地位的目的而虚开增值税发票。我院答复认为该公司的行为不构成犯罪。
以上意见供参考。
转自：税乎网站

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抵达生命的黎明
为财税管
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