国资背景资金“明股实债”回购模式问题分析
前 言一纸回购协议，让投资人炮轰、创业者自我怀疑等戏码轮流上演。“对赌”，成为今年以来私募股权投资行业绕不开的话题之一。与此同时，国资背景资金的迅速崛起，也是“对赌”，或者回购协议增多的重要推手。
国资背景的管理人确实普遍有资金保本诉求，并会签署回购协议，但他们追求产业落地等多重投资目标的方式并非是倒逼创业者，“明股实债”的回购模式正在许多政府引导基金和上市公司之间悄然“走红”。
从本质上来看，回购协议是基于博弈的一种市场化的商业行为，有其存在的合理性。与此同时，需要谨防“对赌”机制的滥用，同时也需要关注到，触发回购条款事件增多和退出环境有关，针对创业公司的退出方式有待多元化。
一、回购协议现状
一般来看，在创业者和投资机构（GP）签署的投资协议中，会增设回购条款。‘对赌’一般赌两个事情：一是赌业绩，公司需保证每年业绩多少的增速；二是赌IPO，企业在某个时间范围内必须上市。业绩不达标或无法上市需要创业公司回购投资机构手中的股份。
某芯片创业公司与投资机构签署的回购协议规定：若该公司2026年12月31日之前仍未能成功IPO，需要该公司创始人回购投资方持有的全部或部分股权，回购股权的价格应为投资方按年投资回报率6%计算的投资本金和收益之和。
也就是说，如果该公司在约定期限前没有成功上市，需要拿出之前融资的本金并加上6%的年化利息，来回购投资机构手中的股权。
在另一家创业公司签署的回购协议中，“赌业绩”具体体现为：连续两年业绩出现亏损或营业利润比上年同期下降50%以上，该公司回购投资方持有的全部或部分股权。
回购协议中涉及保本的年化利息水平，目前普遍在8%左右。
今年IPO暂缓后，一级市场一度盛传，由于对赌IPO的截止日期即将来临，不少投资人忙着去法院冻结创业公司的资产。
投资人和创业者本质上是合伙关系，你出钱，我出技术、资金、劳动，除非创业者存在明显的过失，否则让创业者承担所有失败而投资人只享受成果是不公平的，创业的本身就是充满不确定性，既然选择了投资，就应该跟创业者共同承担风险。
如果滥用“对赌”，会使得部分创业者在融资时面临“背水一战”的窘况，而个人破产制度的缺失使得创业者不得不在创业失败时面对一些严重后果，使得他们创业的热情受到极大打击。
站在投资方的角度，假设投资时创业公司一股值1元，但投资方为了拿到股权给出10元/股的价格，这一估值已经包含了对创业者和企业未来产生的价值，因此投资方比创业者承担了更高的成本，所以要求创业者签署回购协议也是合理的，以“对赌”来进行估值调整也成为了“商业惯例”。
市场中有公司创始人拿了投资款买了别墅，名义上说是员工宿舍，实际就是他本人住，在回购协议里没有写这一条，一点办法都没有。
对于投资机构来说，基金是有期限的，到时间必须要实现退出，如果业绩完不成或无法保本，投资机构无法对投资人交代，所以一环扣一环，最后压力传导至创业者身上。
二、多方因素促使“对赌”走进舆论漩涡
回购协议并非新事物，是绝大多数成长型企业在融资时普遍需要签署的协议，“对赌”今年之所以不断走进行业话题中心，和特殊的经济和市场环境密不可分。与此同时，国资背景资金的迅速崛起，也让外界认为是助推回购协议“流行”的重要因素。
股权基金一般分为两类：早期投资（也叫风险投资）的VC，成长类股权投资的PE。早期投资阶段签署回购协议的情况并不多，首先投资款不多，另外创始人也鲜有能力执行回购协议。一般企业B轮融资之后，投资机构才会和企业签署回购协议。
如果是在企业很早期设立回购协议，与让创业者回购相比，投资方会认为不如赌创业者下一次创业会成功，因此一般会在条款里要求拿到创业者下一个公司同样的股份。
今年对赌触发回购条款的现象确实越来越多了，因为IPO项目在减少。
第一，经济有不确定因素的阶段，投资预期收益率普遍降低，LP（投资人）倒逼GP回款，压力传导至创业者；第二，近几年投资赛道发生变化，从移动互联网产业到硬科技产业，前者是百舸争流赢家通吃模式，单项目回报往往以百倍计算；后者是相对稳定的收益曲线，所以GP对项目的成功率要求大幅提升，每个项目的回购条款也会强化；第三，这两年，国资、政府引导基金等国资背景管理人持续活跃，国资监管投资的规则要求降低风险，甚至是无风险。
国资背景管理人确实有着资金保本诉求，也会和创业公司签署“对赌”协议，但市面上那些对赌闹剧，多数和国资关系不大，因为如果创业公司无力执行回购条款，国资多半也不会投资。
三、“明股实债” 满足多方的诉求
近几年，受地方财政模式转换以及产业经济发展等因素的影响，国资在私募股权投资行业强势崛起，许多地方政府、国有企业下场做起投资，通过设立私募股权投资基金，遴选管理人的方式参与一级市场的投资。
了解国资的回购模式，先要将国资背景管理人进行区分。市场上常见的国资一般有两种来源：地方财政资金（政府引导基金）、国有企业资金（国资基金）。财政资金需要起到产业引导作用，所投资的企业会更偏早期，对基金的考核保值增值是次要的，是否将产业引到当地产生税收和就业岗位等是主要的；国有企业资金成立一只基金时，自身的资金并不多，多数来源于对外融资，融来的钱成本年化利息在3%-4%，因此这类基金其实是“负债”做投资，因而更倾向于中后期项目。
政府引导基金参与一级市场投资，更多带有产业引导的性质，不是出于盈利需要，投资的目的是产业落地和资金保本。因此他们回购协议的设定遵循两个逻辑：让利和保本。回购协议中会设计保本条款，但没有那么高的资金补偿利息。
国资的回购协议有“真回购”和“假回购”之分，所谓的“假回购”是指通过回购协议做到“明股实债”，其中多是政府引导基金，他们投资赚的不是企业上市的钱或者企业估值提升的钱，而是回购协议中偿还本金附带的利息。
“假回购”的设定可能是政府引导基金主导的，也可能是企业主导。比如政府招引一家上市公司在当地设立一个子公司，子公司发展后期会并入上市公司，政府若依旧持有子公司的股权，带来的收益或比较高，上市公司并不愿意给政府这么高的收益，一般会设置一个子公司完全完成不了的“对赌”条件，无论如何都会触发回购条款，一旦完不成则会按约定的6%-8%的利息进行本金偿付，站在政府引导基金方面，这样做既能保证本金安全，又能吸引产业落地。
这种方式各地都在用，并不全是政府方面的原因，也有企业方的要求。现在地方政府招商引资的压力很大，通过上市公司引入子公司落地的好处在于，这个项目大概率不会失败，而且退出有确定性。
“‘明股实债’的假回购协议最大的不合理之处，在于投资多方没有共担股权投资的风险；其次，若企业有债权人，一旦企业破产，法律会先保护债权人而非股权投资人，政府引导基金所投资的钱就要排在后面偿还。
而对于许多“负债”做股权投资的国资基金管理人来说，由于基金业绩关系到自身在体制内的职业生涯，合规和风控成为他们投资时的第一准则。
对于一些国资投资经理来说，能做的就是保证投资各个环节的合规性，每一项程序都不能出问题，因为最怕在接受审计的时候说不清一些问题，比如截止日期内没有IPO肯定要执行回购协议。
决定是否投资一家企业时，除了尽调企业质地，还要尽调创业者若对赌失败，是否有能力进行偿还。
四、退出路径亟待多元化
“对赌”的本质是一种博弈，对于创业者来说，是拿到融资款的一枚筹码；对投资人来说，是合规风控的一种手段，回购协议本质上是一种市场化的商业行为，有其存在的合理性。但与此同时，需要谨防“对赌”机制的滥用，也需要关注到，触发回购条款事件增多和退出环境有关，针对创业公司的退出方式有待多元化。
创业者可以选择接受或拒绝投资人的投资款，一旦接受并且签下回购协议，履约是创业者的责任。问题在于，现在很多创业者在融资时选择少，没有底气拒绝可选的投资人，选择参与对赌，这本质上就是“一个愿打一个愿挨”的事情。
对赌机制的滥用容易造成现实上股权投资行业的‘虚假繁荣’。不少投资机构将“对赌”作为风控最终手段，从而忽视了投资尽调的责任，忽视了审慎估值的投资责任，甚至将作为直接融资手段代表的股权投资异化为具有间接融资手段特点的债权投资，这对专业化的股权投资人群体无益，反倒会压缩他们的生存空间。另外，也有不少诚信水平不高的创业者以“对赌”为诱饵，将其与投资机构捆绑，实际上是为了获得投资机构对其创业项目的高估值来维持虚假繁荣，不关心对实体经济的贡献而关心是否能够实现最后上市一搏。
从退出角度来说，回购协议中是否可以增加退出方式，增加对公司未来估值评价的方式，这方面可以多一些探讨。很多创业公司期待做成一家大体量上市企业。而随着经济高质量发展，国内产业专业化进程加速，越来越多的创业企业会在专业细分领域耕耘成长。如果一定要做成一家大而全的公司，只通过IPO实现退出，无异于过独木桥。一级市场的退出业态应该是健康和多元的，当IPO从增量市场变为存量市场，并购等退出方式应逐渐被重视。
来源：网络综合
启金智库 将于 2024年1月5-7日 在 深圳 举办《产业基金(含国资)设立运作、退出争议、投资尽调、交易设计、投后赋能、并购运作实操和案例专题培训》，特邀三位在产业私募股权基金一线拥有十几年优秀实操经验的行家主讲，洞悉产业基金募投管退运作中的各类机遇和挑战，助您建立展业必要的知识体系、实战技能和有效人脉，诚邀您的参加！
【课程提纲】
第一讲、产业基金(含政府/央国资LP)模式、设立运作、重点条款、监管实务
（时间：1月5日上午9:00-12:00 ）
· 主讲嘉宾：魏老师，隆安律师事务所高级合伙人，多家私募股权基金和央国资产业基金长期业务顾问。在十几年的执业经验中，长期从事私募基金的设立运作、结构化设计、基金募集、尽职调查、投资策略、文本制订、交易过程监控等法律服务，领域涉及医疗、高科技、教育、贸易、农业、仓储物流、房地产等，参与投资的项目资金总规模超百亿。
一、产业基金政府基金的特征、分类、模式、监管
（一）产业基金的概念、特征、分类
（二）产业基金的不同模式
1. 公司型基金/有限合伙型基金/契约型基金
2. 政府引导基金/市场化母基金
3. FOF基金/直投基金
4. 单一项目基金/盲池基金
5. 盲池基金/明池基金
6. 附转股权的债权投资基金/基金借款
7. 中央企业管理基金/中央企业参与基金
8. 结构化基金/平层基金
9. 招商型政府基金
（三）私募基金行业法规体系及最新《私募条例》要点
（四）中央企业基金的分类及央地合作新模式
（五）以政府引导基金、央国企为代表的LP占重要地位
二、产业基金的设立及运作一般规范（含政府/央国企LP）
（一）发起与设立
1. 资金来源
2. 资金形式
3. 投资领域和范围
4. 投资限制
5. 决策程序
（二）募集及备案
1. 基金募集及投资者要点
2. 基金业协会备案要点
3. 发改委备案要点
4. 发改委产业政策符合性审查要点
（三）运作和终止
1. 基金管理人（含双GP/双执伙）
2. 基金托管
3. 基金管理/管控（含关联交易）
4. 基金退出
5. 绩效评价/考核
6. 闲置资金使用
7. 变更私募基金管理人
三、产业基金投资之重点条款解析（含政府/央国企LP）
（一）经济性条款——钱进
1. 出资顺序
2. 出资规模
3. 迟延出资的豁免
4. 扩募
（二）治理性条款——管理/控制力
1. 关键人士条款
2. 投资限制条款
3. 投资运作决策
4. 信息披露
（三）经济性条款——钱出
1. 管理费
2. 合伙企业费用
3. 收益分配
四、产业基金监管关注要点
（一）产业基金监管体系
（二）证监会/中基协行业监管关注要点
（三）产业基金财政与审计监督关注要点
（四）产业基金国有资产监管关注要点
五、答疑与交流
第二讲、合伙型产业基金主要退出方式、争议关注要点及典型案例分析
（时间：1月5日下午13:30-16:30 ）
·主讲嘉宾：魏老师，隆安律师事务所高级合伙人，多家私募股权基金和央国资产业基金长期业务顾问。
一、产业基金退出方式1——上市减持退出
（一）私募基金上市减持退出现状
（二）锁定期规则
（三）减持规则
（四）私募基金减持退出关注要点
（五）股东违规减持的2亿天价罚单案
二、产业基金退出方式2——对赌回购
（一）对赌回购条款的概念
（二）对赌主体、标的以及工具
（三）对赌回购条款的效力
（四）主要法律争议及关注要点
三、产业基金退出方式3——份额转让退出
（一）份额转让前的关注要点
（二）份额转让的程序（管理人角度）
（三）主要法律争议
（四）S基金交易平台介绍
（五）S基金案例解析及交易建议
四、合伙型产业基金争议解决退出
（一）管辖——诉讼和仲裁如何选择
（二）保全财产线索的获取方式
（三）回购纠纷案件证据的搜集及取舍策略
（四）切中要害、以打带谈
五、合伙型产业基金清算
（一）基金自行清算和强制清算的程序
（二）实物分配股票/股权程序及关注要点
六、基金管理人责任承担及风险防范
（一）管理人的信义义务
（二）管理人的投前尽职调查义务
（三）募集及适当性义务
（四）投资运作中的义务
（五）投后管理中的义务
（六）利益输送和利益冲突问题
（七）基金合同延期和基金到期后管理人职责
（八）清算与投资人损失
（九）其他
七、答疑与交流
【互动交流研讨会】
强化彼此认知、问题答疑解惑、实现合作共赢
（时间：1月5日下午16:30-17:30 ）
环节一：参会嘉宾自我介绍（可展示PPT）
环节二：实操问题交流研讨（提前发会务组）
环节三：潜在合作机会发掘
第三讲、产业基金的项目投资逻辑、法律财务尽调风险研判和案例解析
（时间：1月6日上午9:00-12:00 ）
·主讲嘉宾：罗老师，某央企产业资本/基金资深风控官。专注于私募股权投资、风控、合规管理、法务等工作十几年。过往参与管理的资产规模在百亿以上，有法律资深功底以及项目一线业务负责人经历，工作经历贯穿私募基金募、投、管、退、风控合规监管环节，涉及行业包括半导体、轨道交通、新能源、智能制造、新材料、教育、房地产等。
一、产业私募股权投资投资逻辑透视
（一）顶层设计下的投资透视
（二）投资逻辑的整体思考
（三）细分行业投资逻辑分析
1. 半导体的投资逻辑分析
2. 汽车电子的投资逻辑分析
3. 自动驾驶赛道投资逻辑
4. 双碳领域的投资逻辑分析
5. 先进制造的投资逻辑分析
7. 数字经济+信创+工业互联网的投资逻辑分析
6. 其他
（四）央企和产业资本与地方国资、金融机构的产业基金合作
二、项目筛选考量要素实务分析及案例
（一）业务、产品及核心竞争力
1. 主要业务及产品的剖析
2. 核心竞争力的分析、来源、市场证实、常见错误
3. 典型案例
（二）技术的判断和风险点
1. 新兴技术成熟度曲线
2. 技术风险判断路径
3. 具体分析方法
4. 典型案例
（三）商业模式的剖析
（四）商业逻辑的思考
（五）产业资本投资逻辑的不同关注点
三、财务风险控制实务要点及案例分析
（一）IPO问询财务问题统计分析
（二）财务尽调内容及风险分析
（三）财务数据的真实性与合理性
（四）财务造假常见手法及案例
（五）关联交易与不合理关联交易的常见表现
（六）客户集中度风险及案例
（七）内控健全有效分析及案例
四、法律风险控制实务要点及案例分析
（一）实际控制人及股权结构
（二）股权代持行为
（三）同业竞争风险防范
（四）资产状况
（五）知识产权常见问题
（六）人力资源方面
（七）公司治理问题
（八）其他常见法律问题
五、答疑与交流
第四讲、产业基金的投资交易结构条款设计、投后管理与退出及案例分析
（时间：1月6日下午13:30-16:30 ）
· 主讲嘉宾：罗老师，某央企产业资本/基金资深风控官，专注于私募股权投资、风控、合规管理、法务等工作十几年。
一、交易结构设计实务要点及案例分析
（一）常见交易结构
1. 新设公司VS增资
2. 受让老股
3. 基金份额转让
4. 产业资本投资协议特殊关注要点
（二）估值问题
1. 常见估值风险
2. 热点投资案例及反思
3. 国有企业估值的特殊要求
（三）投资类协议体系分类及要点
（四）风险缓释
1. 估值调整
2. 常规风险缓释-对赌回购
3. 领售权/拖售权/强制出售权条款
（五）其他风险防范措施
二、投后管理实务要点及案例分析
（一）投后管理的发展阶段
（二）投后管理的主要内容
（三）常规性管理
（四）投资协议执行监督
（五）投后检查与访谈
（六）风险监测与预警
（七）投后管理常见搭建方式
三、投后赋能实务要点及案例探讨
（一）赋能难点和探讨
（二）投后赋能主要内容
（三）不同投资阶段的赋能侧重
（四）增值服务能力来源——投资机构
（五）增值服务能力来源——从业人员
（六）搭建思路
（七）赋能公司治理
（八）小结：有所为有所不为
四、项目退出路径选择、实操要点及案例分析
（一）退出的考量因素
（二）不同投资策略的退出策略
（三）五种退出路径及比较
（四）不同退出路径收益比较
（五）IPO退出：板块选择、现状、锁定期、减持
（六）并购退出/股转退出：难点、要点、时机
（七）广义S基金：接续基金、S交易要点及时机
（八）风险项目处置：谈判方案、僵局处理、诉讼仲裁
（九）基金清算要点
五、答疑与交流
第五/六讲、国资产业基金运作投资策略及投资并购案例分析
（时间：1月7日上午9:00-12:00 下午13:30-16:30 ）
· 主讲嘉宾：张老师，深圳远致富海投资投资总监、某产业基金负责人，清华大学优秀博士后，深圳市高层次人才，擅长股权投资和上市公司并购。
一、国资产业基金的运作逻辑和投资策略分析及案例
二、国资上市公司投资并购基金的设立与运作
三、产业基金股权投资案例与对标上市公司分析
四、产业基金二级市场投资理念方法及投资案例
五、答疑与交流
报名方式：
15001156573（电话微信同号）
▼
http://file.tax100.com/o/202312/30/432_1703866212818.png?width=384&size=57067
http://file.tax100.com/o/202312/30/821_1703866213083.png?width=1080&size=234678
http://file.tax100.com/o/202312/30/812_1703866213471.png?width=1080&size=267676
往期推荐
规模22亿元，一只中部产业母基金发起设立
对标样板 | “苏州模式”政府投资基金
25个城市的基金招商打法及成果盘点
贵州三只百亿产业基金，统一变更出资人
广汽牵头成立百亿级汽车产业投资基金，由广汽资本管理
地方政府投资基金运作逻辑（以合肥、深圳、苏州为例）
广州市荔湾区科技工业和信息化局关于印发广州市荔湾区产业投资基金管理办法的通知
《国有企业参股管理暂行办法》解读分析（定义、适应范围和企业形式、参股投资行为要求、投后管理、参股退出、国有基金投资行为等）
http://file.tax100.com/o/202312/30/971_1703866213756.gif?width=400&size=94782 戳下面的 阅读原文，更有料！
页:
[1]